論訴的交換型變更.pdf

1、訴之變更制度發(fā)展至今已百年有余,從德國1877民事訴訟法設(shè)立以來,歷經(jīng)多次修改,最終以1924年德國民事訴訟法第263條為藍(lán)本,被移植到其他大陸法系國家,形成現(xiàn)代意義的訴之變更制度。隨著時代變遷,現(xiàn)今的訴之交換型變更制度發(fā)揮著促進訴訟經(jīng)濟,便利原告主張,調(diào)和新舊訴訟標(biāo)的理論矛盾,避免法官重復(fù)審理等重要作用。這些功能的發(fā)揮使得訴之變更制度從一種任意性制度變成一種必要性制度,從一種重視被告攻擊防御保護的制度變成重視達(dá)成訴訟經(jīng)濟的制度?，F(xiàn)今訴

2、之變更制度的爭議焦點集中在變更的識別和容許要件設(shè)置上,而在具體研究中又常常與訴訟標(biāo)的理論,訴狀記載學(xué)說,訴訟經(jīng)濟原則相關(guān)聯(lián),并隨著這些制度的研究深入而不斷發(fā)展。
　　訴的交換型變更作為訴之變更制度的重要組成部分,在訴之變更制度的基礎(chǔ)上,也體現(xiàn)出自己的特點。例如新訴變更合法或不合法后舊訴如何處理,在性質(zhì)上是否應(yīng)當(dāng)理解為是撤回起訴與提起新訴兩種行為的結(jié)合,在當(dāng)事人變更的情況下,由于原當(dāng)事人已經(jīng)脫離訴訟是否需做不同處理。諸如上述問題在操

3、作過程中將有別于訴之變更制度的另一類型訴之追加,因此有必要單獨考察。本文著眼于現(xiàn)代訴訟視野下強調(diào)訴訟經(jīng)濟原則的訴之交換型變更制度,在總結(jié)以德日和我國臺灣地區(qū)為主的大陸法系國家相關(guān)理論的基礎(chǔ)上,對我國制度進行檢討和反思并提出完善建議。全文主要分為如下三個部分:
　　第一部分,訴的交換型變更概述。本部分分為概念、歷史沿革和訴之變更的識別三個方面:通過概念介紹明晰交換型變更的內(nèi)涵,對歷史沿革的考察梳理其發(fā)展歷程和發(fā)展趨勢,對何為訴之變更

4、的問題做出回答明確變更類型。通過本文第一部分論述,對隨后要件問題的展開提供理論背景以及劃定論述范圍。
　　第二部分,訴的交換型變更要件。本部分主要分為三個層次:首先是介紹要件設(shè)立時的利益考量,明確要件設(shè)立時需要權(quán)衡的利益。其次,就各要件的具體內(nèi)涵展開論述,并著重對請求基礎(chǔ)事實同一要件進行分析。最后,就各要件之間可能存在的利益沖突做出分析。
　　第三部分,我國訴的交換型變更考察與反思。本部分先是對我國訴的交換型變更制度進行檢討