三人關系型不當?shù)美芯?pdf

1、三人關系型不當?shù)美遣划數(shù)美ㄑ芯恐械囊粋€前沿和難點問題，其學理思考較為晦澀艱深，Zimmermann教授稱其為“遙遠晦暗角落的令人生畏的灌木叢”，Visser教授稱其極為“桀驁不馴”。三人關系型不當?shù)美敲穹▽W理從參與不當?shù)美申P系的當事人數(shù)量角度提出的劃分和考察方法，是指那些在事實構成上涉及到至少三個當事人的情形下不當?shù)美☉斎绾芜m用的問題，稱其為“三人”主要是一種學術習慣。從其淵源流變來看，與三人關系型不當?shù)美嘘P的理論形成了

2、兩個大的流派，意思主義和衡平主義。
　　意思主義原理起源于羅馬法請求返還之訴的意思主義清算方向，而后由德國民法學者維爾伯格、克雷默爾、克特爾、卡納里斯等一系列學者完成系統(tǒng)的理論總結，其最顯著的特征是凸顯了當事人目的意思的決定作用，按照當事人的目的意思而在相反方向上決定不當?shù)美颠€請求權的方向。意思主義與不當?shù)美麑W理的區(qū)分說相適應，是德國法和受德國法影響的我國臺灣地區(qū)民法學上的通說。在意思主義原理之下，三人關系型不當?shù)美麑儆诓划數(shù)美?/p>

3、的下位概念，涉及不當?shù)美姆申P系被區(qū)分為給予（出捐）關系和給付關系，給付關系又可以分為對價關系和補償關系，給予與目的意思相結合才構成給付，不當?shù)美颠€一般在給付關系當事人之間進行，即在對價關系和補償關系中，給付障礙之所在即不當?shù)美颠€之所在，原則上不允許穿透追索或雙重不當?shù)美埱髾嗟拇嬖?。在少?shù)例外情況下，才可以追索出捐關系或者間接得利。意思主義原理在兩人關系和三人關系中是相通的，又基于給付型不當?shù)美麑Ψ墙o付型不當?shù)美膬?yōu)先性，從而意

4、思主義構成整個三人關系型不當?shù)美幕A。意思主義原理之下的三人關系型不當?shù)美膶W理分類包括指示給付關系、給付連鎖等典型類型。
　　衡平主義主要起源自羅馬法的轉化物之訴，經過中世紀的發(fā)展，一度在歐洲國家如奧地利、普魯士等非常興盛，法國最高上訴法院通過1892年Boudier案件判例，以三人關系型不當?shù)美麨榛A塑造了不當?shù)美ㄒ话阍瓌t，在日本法中也有許多三人關系型不當?shù)美牡湫团欣?。衡平主義原理是與不當?shù)美麑W理的統(tǒng)一說（衡平說）相適應

5、的，其最顯著的特征是學理和司法實踐直接征引衡平等抽象觀念，它原則上準許失利人超越直接給付關系而追索作為第三人的間接得利，也有學者稱其為間接得利問題，該追索行為在學理上稱為飛躍追索、穿透追索等，英美法上稱之為蛙跳式越級。法國法、比利時法屬于衡平主義的代表，當代法國不當?shù)美ㄊ怯煞莻鍍斣V和所得利益訴共同組成的，原則上承認間接得利的追索，體現(xiàn)出濃厚的歷史傳統(tǒng)和教義的色彩。而源于其學理和司法實踐對抽象衡平觀念的青睞，當代日本法兼具意思主義和衡

6、平主義的特征。衡平主義原理之下的三人關系型不當?shù)美膶W理分類包括利益向第三人的無償轉得、以騙取的金錢利益進行的清償、錯誤匯兌、轉化物之訴（轉用物訴權）等類型。
　　從當前現(xiàn)狀來看，我國民法學理對三人關系型不當?shù)美€缺乏系統(tǒng)的總結整理，對司法實踐中三人關系型不當?shù)美囊呻y案件的解釋力也明顯不足。在學理上展開對三人關系型不當?shù)美难芯?，對于豐富和發(fā)展我國不當?shù)美ɡ碚撗芯俊⑼苿用穹▽W的發(fā)展進步、與不當?shù)美麌H學術研究成果相互呼應、為司

7、法實踐提供學理指導、為民法典編纂提供智力儲備和支持等方面都具有重要意義。鑒于不當?shù)美òl(fā)展的非線性特點，我國民法典對三人關系型不當?shù)美膶W理解釋和規(guī)則建構，不宜單方面采納某一種學理，而應當結合自身歷史發(fā)展和現(xiàn)實狀況，采取兼收并蓄、博采眾長的態(tài)度，以意思主義為原則，但是在個別類型領域可以允許衡平主義的存在，允許其對意思主義進行適度的修正以實現(xiàn)在個案類型中的個別正義，這些具體類型應當以法律列舉的方式進行規(guī)定，同時輔之以舉證責任要求，防止其過