自由心證是程序公正的終點站--關(guān)于自由心證問題研究的理念式大綱(趙成澤 黃金波)

1、1自由心證是程序公正的終點站關(guān)于自由心證問題研究的理念式大綱趙成澤黃金波上傳時間:2006721內(nèi)容提要本文提出自由心證制度是一項在世界法制革命中起到了積極作用的制度，指出我國過去對它的批判的錯誤性，并進(jìn)而分析了自由心證產(chǎn)生的社會、思想及法制背景，同時分析了自由心證演變到現(xiàn)代資本主義法制體系中的科學(xué)性，在此基礎(chǔ)上，分析了我國社會主義法制環(huán)境下，確立自由心證制度的客觀條件和未來法制建設(shè)對自由心證制度的需求，指出再完備的法定規(guī)則，也要靠法官

2、的自由心證來將其轉(zhuǎn)化成維系社會與訴訟秩序、實現(xiàn)法的公平與正義價值的活性力量，任何法律規(guī)范都不能將所有社會現(xiàn)象包羅窮盡。這種情況下，就只能靠法官的良知與意識來對它們作出合理調(diào)整，而這正是自由心證的最具生命力的核心內(nèi)容。最后指明自由心證在一定程度上所具有的程序功能以及它對我國程序公正的最后保障作用。導(dǎo)言自由心證作為一項法律制度，上溯到成熟的教會法當(dāng)中，就能找到它的影子。然而，教會法的體系及其封建法律的本質(zhì)決定了那時的自由心證制度與現(xiàn)代意義上

3、的自由心證制度在本質(zhì)與功能上是大相徑庭的。作為法律概念，自由心證不是資本主義法律制度的專有名詞，但是作為現(xiàn)代意義上的自由心證制度，卻不能不說它是歐美資產(chǎn)階級革命取得勝利后，在法制建設(shè)中的產(chǎn)物。十七世紀(jì)中葉，歐美大陸的封建統(tǒng)治發(fā)展到極至，人被劃分為三等，婦女更是毫無地位，這種統(tǒng)治反映到法律制度上，便是確立了法定證據(jù)制度，這種證據(jù)制度規(guī)定：證據(jù)的證明力及其是否被采用，均由法律明文規(guī)定，法官不得自由評斷和取舍。依照這個制度，男人的證言的證明力

4、高于女人的證言的證明力，貴族的證言證明力高于普通人的證言的證明力，僧侶、牧師的證言證明力高于俗人的證言證明力，基督徒的證言證明力高于猶太人的證言證明力，而不問證言內(nèi)容與案件事實之間的內(nèi)在關(guān)聯(lián)性如何。同時還規(guī)定，一個證人的證言只能算半個證據(jù)，只有當(dāng)兩個證人的證言相符時才能作為一個證據(jù)。針對這種歧視人權(quán)的形而上學(xué)的證據(jù)制度，資產(chǎn)階級在奪取政權(quán)之后，便立即著手尋求與建立新的證據(jù)制度，自由心證制度作為證據(jù)制度之一便應(yīng)運(yùn)而生了。所謂自由心證，就是

5、對證據(jù)的證明力及其取舍、法律不作規(guī)定，而由法官根據(jù)證據(jù)與待證事實的關(guān)聯(lián)性，并以自己的法律意識及道德良知來自由判斷、取舍的證據(jù)制度。從這一概念中，我們可以看到以下幾個問題：第一，自由心證制度從它一產(chǎn)生便肩負(fù)著革除以人的社會政治等級為基礎(chǔ)的法定證據(jù)制度的使命，是一項資產(chǎn)階級法制革命的重要成果，是當(dāng)時社會先進(jìn)生產(chǎn)力的發(fā)展要求的產(chǎn)物，是法制文明進(jìn)步的里程碑；第二，自由心證制度的動態(tài)表現(xiàn)是法官對案件爭訟中的一切證據(jù)證明力的主觀認(rèn)證活動；3是立法，

6、用法的手段來鞏固革命的成果，自由心證制度就是這場社會變革中所進(jìn)行的法制革命的成果之一。它最初出現(xiàn)在1791年法國發(fā)布的訓(xùn)令中，1792年又寫入《法蘭西刑事訴訟法典》，1808年《法蘭西刑事訴訟法典》對它作了更詳盡的規(guī)定?？梢哉f，法國是自由心證制度的發(fā)源地。（二）自由心證制度產(chǎn)生的思想背景十七、十八世紀(jì)，啟蒙思想家的自然法理論和人權(quán)理論是自由心證法律制度的思想基礎(chǔ)。啟蒙思想家的主要代表是英國的洛克和法國的孟德斯鳩和盧梭。洛克提出天賦人權(quán)以

7、反抗封建等級觀念，強(qiáng)調(diào)自然狀態(tài)下人人平等，并提出“法律面前人人平等”、“法無明文不為罪”等思想；孟德斯鳩提出三權(quán)分立，以限制權(quán)力集中造成的行政與司法專橫；盧梭提出主權(quán)在民，主張建立法制國家。資產(chǎn)階級以這些思想為指導(dǎo)，奪取政權(quán)后，在法制建設(shè)中，同樣以這些思想為指導(dǎo)，確立了一系列法制原則和制度。毫無疑問，自由心證制度也是在上述反對封建專制，反對人權(quán)歧視的進(jìn)步思想指導(dǎo)下產(chǎn)生和發(fā)展起來的，旨在維護(hù)新興資本主義生產(chǎn)關(guān)系的法律制度。（三）自由心證制

8、度產(chǎn)生的法制背景歐美資產(chǎn)階級在取得革命勝利后，以啟蒙思想家的人權(quán)及民主理論為指導(dǎo)，進(jìn)行了一系列以人權(quán)與民主為核心內(nèi)容的法律制度建設(shè)。英國于1689年10月23日頒布了《權(quán)利法案》，美國于1776年7月4日通過并公布《獨立宣言》，法國于1789年8月26日通過并公布《人權(quán)宣言》。隨著資產(chǎn)階級政權(quán)的不斷建設(shè)，法律制度也不斷完善。逐步確立了人權(quán)保護(hù)、主權(quán)在民、法律面前人人平等、無罪推定、私有財產(chǎn)不得侵犯等法律制度。最具代表性的是法國的立法，拿

9、破侖統(tǒng)治時期，完成了憲法、民法、民訴法、商法、刑法、刑訴法的制定與編纂。1792年，法國率先在《法蘭西刑事訴訟法典》中以法條的形式將自由心證制度明確規(guī)定下來。伴隨資本主義法制的不斷進(jìn)步，自由心證制度逐步被運(yùn)用到民事訴訟中來，并在一系列完整配套的法律體系中發(fā)揮著積極的作用?，F(xiàn)代意義的自由心證制度，更是一部完整的資本主義法律機(jī)器的一個有機(jī)組成部分。以法國民訴法為例，自由心證制度就是在整部法律作為一個科學(xué)體系整體運(yùn)行當(dāng)中發(fā)揮其作用的。它與整部

10、法律其它制度一道，在相互作用、相互制約中發(fā)揮作用。通過上述對自由心證制度的探討，我們是否可以得出這樣一個初步結(jié)論：自由心證制度是資本主義生產(chǎn)力的發(fā)展要求在法制建設(shè)上的產(chǎn)物，是啟蒙思想家“人權(quán)、民主”思想為反對封建等級專制思想并取得勝利后在法制建設(shè)上的產(chǎn)物，是在資本主義法制體系不斷完善，并用新型的民主的法律制度取代封建等級專制觀念下所產(chǎn)生的腐朽法律制度的過程中的產(chǎn)物。總之，是人類法制文明由落后走向進(jìn)步的產(chǎn)物。二、自由心證制度在現(xiàn)代資本主義

11、法制體系中的科學(xué)性自由心證制度發(fā)展到今天，其科學(xué)性如何？是否值得我們?nèi)パ芯颗c借鑒呢？讓我們以現(xiàn)行《法國新民事訴訟法典（下稱新民訴法）》（羅結(jié)珍譯，中國法制出版社1998版）為參照依據(jù)，對現(xiàn)代資本主義法制中自由心證制度的科學(xué)性作一番探討。（一）現(xiàn)代意義上的自由心證不是讓法官依照個人情感及認(rèn)識去自由擅斷，而是與其它相關(guān)法律制度相輔相成，共同發(fā)揮維系社會秩序和訴訟秩序的作用。法國新民訴法大量的條款都體現(xiàn)了自由心證制度，但該法同時系統(tǒng)的規(guī)定了一