佛拉維烏斯

1、西方法學(xué)的歷史,Western History,西方法學(xué)的歷史,研究法學(xué)史的意義研究法學(xué)史的方法西方法哲學(xué)史中國法理學(xué)史,歷史研究的意義：“一切歷史都是當(dāng)代史”。歷史上的問題在當(dāng)代社會(huì)依然存在。本專題學(xué)習(xí)目的在于，深入理解前人對法學(xué)的話語體系和問題意識(shí)的把握。法學(xué)史要研究的就是前人對于法律現(xiàn)象的認(rèn)識(shí)史、觀念史。,李大釗：“歷史不是只記過去事實(shí)的記錄，亦不是只記過去的政治事實(shí)的記錄。歷史是亙過去、現(xiàn)在、未來的整個(gè)的全人類生活。

2、那些只記過去事實(shí)的記錄，必欲稱之為歷史，只能稱為記述的歷史，決不是那生活的歷史。”歷史本身既指已有的事實(shí)，又指我們對這種事實(shí)的記錄。事實(shí)有“實(shí)在的事實(shí)”和“歷史的事實(shí)”之分。,西方法學(xué)史的幾個(gè)關(guān)鍵問題,一個(gè)主題——什么是法兩個(gè)主線——自然法與實(shí)在法三個(gè)派別——自然法學(xué)、分析法學(xué)、社會(huì)法學(xué)四個(gè)階段——古代（古希臘羅馬時(shí)期法學(xué)） 歐洲中世紀(jì) 近現(xiàn)代法學(xué)（17、18C至20C）

3、 當(dāng)代法學(xué)（戰(zhàn)后，20C60、70年代至今）,,基本線索： 古典自然法學(xué)——分析實(shí)證主義法學(xué)——社會(huì)法學(xué)——自然法學(xué)戰(zhàn)后復(fù)興——三大學(xué)派鼎立（論戰(zhàn)）——三大派相互靠攏——非法學(xué)思潮的影響,西方法哲學(xué)的主要發(fā)展階段：古希臘的正義和法治觀念羅馬法學(xué)歐洲中世紀(jì)法學(xué)西方近代法學(xué)多元化的現(xiàn)代西方法學(xué),古希臘 前8世紀(jì)——前3世紀(jì),,特點(diǎn)：城邦小國寡民，并非統(tǒng)一的國家；各城邦法律不同；不存在法律職業(yè)。兩大對

4、立的城邦法律體系：斯巴達(dá)、雅典。古希臘是正義、法治思想的源頭。,,古希臘三杰之 蘇格拉底（前469－399）,蘇格拉底沒有著作留存，其思想體現(xiàn)在弟子柏拉圖、色諾芬的著作中。主要觀點(diǎn)： 1.道德規(guī)范的混亂是由于在知識(shí)上沒有確定是非善惡標(biāo)準(zhǔn)所致。 2.遵守法律是一種美德，因此守法就是正義，遵守法律是道德的要求。 3.蘇格拉底教學(xué)法的特點(diǎn),,蘇格拉底的審判,西方歷史上兩大著名審判：蘇格拉底審判和耶穌審判“言

5、論思想自由的殉道者” 《蘇格拉底的審判》，斯東著，三聯(lián)書店,,古希臘三杰之 柏拉圖（前427－347）,主要著作：《理想國》、《政治家》《法律篇》（西方歷史上第一部法學(xué)著作）正義思想、理性思想正義——理性支配欲望，精神支配肉體；正義即和諧，各守本分。法律是理性的命令，立法的最高標(biāo)準(zhǔn)是善德。人治思想——法治思想,,古希臘三杰之 亞里士多德（前384－322）,百科全書式的學(xué)者主要著作：《

6、政治學(xué)》、《雅典政制》、《尼各馬可倫理學(xué)》關(guān)于法的定義：正義性、普遍性、平等性、可變性、權(quán)威性。法治思想；法治的定義,,1.荷馬史詩《伊利亞特》、《奧德賽》和希臘悲劇《安提戈涅》。2.智者派對于正義的思考：自然與習(xí)俗的區(qū)分。3.蘇格拉底和柏拉圖的正義理論：從對于各種美德的定義到正義的理念。4.《理想國》中的正義論。5.亞里士多德的分配正義和矯正正義。,古希臘的正義理論,,在柏拉圖那里，各種理念本身就構(gòu)成了一個(gè)具有等級

7、秩序的“理念世界”。這個(gè)“理念世界”由低級到高級大體上可以分為自然物的理念、人造物的理念、數(shù)學(xué)意義上的理念、范疇意義上的理念、道德和審美領(lǐng)域的理念，以及作為最高理念的“善”的理念。善的理念構(gòu)成各種理念由以派生的終極根據(jù)，所有的事物和理念都趨向于“善”的理念的秩序井然的世界模型和本體論體系。,,古希臘的法治觀念法律對希臘人來說就是國家的凝聚力。亞里士多德經(jīng)典性的法治定義。在《政治學(xué)》中，亞里士多德指出，達(dá)到美好生活乃是政治組織的主要

8、目標(biāo)，而唯一可行的手段就是真正建立起以法律為基礎(chǔ)的國家。,,亞里士多德放棄了 “哲學(xué)王”理念，“法律” 是“不受欲望影響的智慧”，明確提出“法治應(yīng)當(dāng)優(yōu)于一人之治”和“法治應(yīng)當(dāng)包含兩重意義：已成立的法律獲得普遍的服從，而大家所服從的法理又應(yīng)該本身是制訂得良好的法律?！薄胺ㄖ巍睘樽顑?yōu)良的治國方略。,,亞里士多德首次對“法治”作了系統(tǒng)界定和闡釋，他所理解的法治包括三要素：第一，法治指向公共或普遍的利益，它不同于為了單一階級或個(gè)人利益的宗派統(tǒng)治

9、或暴君專制；第二，在依據(jù)普遍規(guī)則而不是依靠專斷命令進(jìn)行統(tǒng)治的意義上，同時(shí)也是在政府重視法規(guī)所認(rèn)可的習(xí)慣和約定常規(guī)的比較籠統(tǒng)的意義上，法治意味著守法的統(tǒng)治；第三，法治意味著治理心甘情愿的臣民，法治得以落實(shí)的文化——心理保障在于被治者對于法律的基本信念。,羅馬法 前5世紀(jì)——公元6世紀(jì),羅馬民族是務(wù)實(shí)的，具有深厚的“實(shí)用理性”的精神傳統(tǒng)，正是這種實(shí)用理性將希臘人在思辨王國里取得的成果最終落實(shí)到了現(xiàn)實(shí)的實(shí)際事務(wù)之中，與人們的實(shí)際生活結(jié)為一體

10、，在具體的法律制度中體現(xiàn)著理性精神，傳承了希臘文化，其結(jié)果是使羅馬法和羅馬法學(xué)成為世所公認(rèn)的西方文明史上最偉大的精神力量之一。職業(yè)法學(xué)家、專門的法學(xué)著作、法學(xué)教育、獨(dú)立的法學(xué)流派。內(nèi)容完備、影響深遠(yuǎn)：近現(xiàn)代民法學(xué)的基礎(chǔ)、大陸體系的淵源。,羅馬法的歷史地位,（一）形成時(shí)期 羅馬世俗法學(xué)，始于公元前3世紀(jì)之后。佛拉維烏斯、柯隆加尼烏斯、阿埃利烏。前304年，佛拉維烏斯將法律訴訟文書盜出來予以公布；公元前254年，柯隆加尼烏斯

11、在公開場合公開地傳授法律知識(shí)，這成為羅馬世俗法學(xué)產(chǎn)生的一個(gè)重要標(biāo)志；大約公元前200年，阿埃利烏斯以非神官的身份著有大部頭的關(guān)于市民法的三部書，這就為后來的世俗法學(xué)的產(chǎn)生奠定了基礎(chǔ)，標(biāo)志著羅馬法學(xué)的形成。嚴(yán)格意義上的羅馬法學(xué)的世俗化是在公元前100年以后，這時(shí)騎士階層出身的法學(xué)家在法學(xué)家階層中占據(jù)了主流地位，才形成了嚴(yán)格意義上的羅馬世俗法學(xué)。,羅馬法的歷史進(jìn)程,（二）發(fā)展時(shí)期 西塞羅（Cicero，公元前106—前43）接

12、受了斯多亞學(xué)派的自然法理論，把古希臘的自然法思想發(fā)展為系統(tǒng)的自然法論，區(qū)分了自然法與人定法，認(rèn)為自然法是神的理性和自然正義，是衡量人定法的正當(dāng)性標(biāo)準(zhǔn)。由于法律的統(tǒng)治是理性的統(tǒng)治，所以法治是政體最好的選擇。,（三）昌盛時(shí)期 古典時(shí)期，也即黃金時(shí)期，也是羅馬帝國的繁榮時(shí)期，法治觀念在羅馬深入人心。奧古斯都授予部分法學(xué)家以解答權(quán)，解答權(quán)的授予極大地提高了羅馬法學(xué)和法學(xué)家的地位，刺激了法學(xué)家的競爭；學(xué)派——薩賓派和普羅庫魯斯派。五大

13、法學(xué)家——蓋尤斯（Gaius，130—180），保羅（Paulus，？—222），烏爾比安（Ulpianus，166—228），帕比尼安（Papinionus，150—212），莫蒂斯蒂魯斯（Modestinus，？—224），他們協(xié)助皇帝立法、解答法律問題、撰寫法學(xué)著作、從事法學(xué)教育，對羅馬法學(xué)做出了杰出貢獻(xiàn)。,（四）衰落時(shí)期 “引證法”，明確宣布只有五大法學(xué)家的著述才具有法律效力，“五大法學(xué)家”的稱號從此建立；當(dāng)五大法學(xué)

14、家意見不一致時(shí)，以多數(shù)為準(zhǔn)；如果勢均力敵時(shí)，以帕比尼安為準(zhǔn)；如果帕比尼安沒有談到，就以五大法學(xué)家中比較公正的為準(zhǔn)。這就扼殺了羅馬法學(xué)的創(chuàng)造性精神，使羅馬法學(xué)日趨衰落。,查（尤）士丁尼在位時(shí)期（公元527—565）?！恫槭慷∧岱ǖ洹?、《學(xué)說匯纂》、《法學(xué)階梯》以及他死后才最后編定的《查士丁尼新律》，統(tǒng)稱“國法大全”，又稱“民法大全”。查士丁尼《學(xué)說匯纂》和《法學(xué)階梯》對世界法學(xué)，特別是對近代民法典和民法學(xué)的影響是直接而深刻的，它在內(nèi)容和體

15、例上為大陸法系的德國派和法國派樹立了范例。,（五）中興時(shí)期,羅馬法學(xué)經(jīng)歷了上千年的演變，內(nèi)容豐富而復(fù)雜。從總體上看，羅馬法學(xué)的基本特質(zhì)可以概括為相互聯(lián)系的四個(gè)方面：以私法為研究中心；以唯理論和自然理性觀為指導(dǎo)；重在解決法律實(shí)務(wù)；同國家權(quán)力緊密地結(jié)合在一起。 恩格斯：“簡單商品生產(chǎn)即資本主義前的商品生產(chǎn)的完整的法”。成為歐洲商品經(jīng)濟(jì)法制的源頭。.,,歐洲中世紀(jì)法學(xué),,注釋法學(xué)：注釋法學(xué)派、注解法學(xué)派教會(huì)法學(xué)：《教會(huì)法矛

16、盾調(diào)和集》經(jīng)院哲學(xué)家的法律觀：奧古斯丁（Augustinus，354—430）托馬斯·阿奎那（Thomas Aquinas，1226—1274）,,在阿奎那看來，整個(gè)宇宙由神、理性、政治權(quán)威這三種秩序組成，由此而把法律分成四類：一是永恒法，是神的理性的體現(xiàn)，是上帝用來統(tǒng)治整個(gè)宇宙的規(guī)則；二是自然法，是永恒法對理性動(dòng)物的關(guān)系，自然法就是上帝引導(dǎo)和統(tǒng)治人類的法律；三是人法，是國家機(jī)關(guān)制定的法律，人法必須服從于自然法；四是神法

17、，即《圣經(jīng)》，是主宰人類的法律，是永恒法的體現(xiàn)。,,西方近代法學(xué),,（一）近代法學(xué)的主導(dǎo)思想以人為目的而非手段自由思想權(quán)利學(xué)說,（二） 17、18世紀(jì)古典自然法學(xué)派三個(gè)階段：法學(xué)與神學(xué)的分離 個(gè)人權(quán)利的推導(dǎo) 應(yīng)用階段三大特征:古典自然法學(xué)派論說的主題是自然權(quán)利說與社會(huì)契約論。,,（三）哲理法學(xué)派 哲理法學(xué)亦稱法的形而上學(xué)，它用抽象的思辨方法來研究法律問題。 康德

18、（Immanuel Kant，1724—1804）《法的形而上學(xué)》 黑格爾（G.W.F.Hegel，1770—1831）《法哲學(xué)原理》,,（四）歷史法學(xué)派 胡果（Gustav Hugo，1764—1844）薩維尼（Fredrich Karl von Savigny，1779—1861） 歷史法學(xué)派主張用歷史的觀點(diǎn)來考察法律。,,（五）功利主義法學(xué)杰里米·邊沁

19、 （Jeremy Bentham，1748—1832）約翰·斯圖爾特·密爾 （J.S.Mill，1806—1873）,分析法學(xué)與哲理法學(xué)、歷史法學(xué)并列，是西方十九 世紀(jì)三大法學(xué)，其主要代表是奧斯?。↗ohn Austin，1790—1859），1832年出版《法理學(xué)的范 圍》一書，建立起分析法學(xué)。 四大特征,（六）分析實(shí)證法學(xué),多元化的西方現(xiàn)代法學(xué),（一）自然法學(xué)的復(fù)興復(fù)興的主要原因

20、富勒（Lon Fuller，1902—1978）《法律的道德性》（二）新分析法學(xué)凱爾森（Hans Kelsen，1881—1973）的純粹法學(xué)哈特（H.L.A.Hart，1907—1993）的《法律的概念》,（三）社會(huì)學(xué)法學(xué) 1.羅斯科·龐德（Roscoe Pound，1874—1964）提出了 法律的社會(huì)控制理論。 2.20世紀(jì)20、30年代美國現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)興起。 卡多佐（Benja

21、min Cardozo，1870—1938） 霍姆斯（O.W.Holmes，1841—1935） “法律的生命不在于邏輯，而在于經(jīng)驗(yàn)” 的卡爾·盧埃林（Karl.N.Llewellyn，1893—1962） 杰羅姆·弗蘭克（Jerome.N. Frank，1889—1957）,,其他法學(xué)派,經(jīng)濟(jì)分析法學(xué) 理查德·波斯納 （Richard.A.Posner，1937—）