我國公司法強(qiáng)行性規(guī)范研究.pdf

1、法律規(guī)范類型的選擇與設(shè)置，是立法者價值權(quán)衡的結(jié)果，這種價值權(quán)衡在宏觀上會影響到立法、執(zhí)法與司法，甚至在一定程度上會影響到法律的競爭力；在微觀上，這種權(quán)衡影響著立法中不同性質(zhì)規(guī)范的設(shè)置比例，因此對于法律規(guī)范的研究具有重要的意義。
　　法律規(guī)范中最重要的兩類劃分是強(qiáng)行性規(guī)范與任意性規(guī)范。在私法規(guī)范體系中，由于私法注重意思自治，所以在法律規(guī)范的設(shè)置上天然存在著大量的任意性規(guī)范，但是出于對實(shí)質(zhì)平等、安全與效率等因素的考慮，在私法中還是存在

2、著一定的強(qiáng)行性規(guī)范。公司法屬于私法，這一觀點(diǎn)在學(xué)界上已經(jīng)得到了認(rèn)可，但是理論和實(shí)務(wù)界對公司法規(guī)范的性質(zhì)即公司法屬于強(qiáng)行法還是任意法的認(rèn)識卻不盡相同，由此導(dǎo)致各國公司法中體現(xiàn)公司參與人自治的任意性規(guī)范與體現(xiàn)國家干預(yù)的強(qiáng)行性規(guī)范的比例呈現(xiàn)迥異的狀態(tài)。對于公司法規(guī)范性質(zhì)的界定主要存在著任意法說、強(qiáng)行法說、混合法說這三種不同的觀點(diǎn)，筆者贊成混合說—基于公司法私法屬性，應(yīng)當(dāng)具有任意性，但是公司制度發(fā)展到今天，公司已經(jīng)不完全是私主體，而具有一定社會

3、性，需要國家強(qiáng)制力的介入，因此公司法應(yīng)當(dāng)是兩者的混合體，并且以任意性規(guī)范為主。盡管如此，公司法強(qiáng)行性規(guī)范還是具有不可或缺的重要作用：彌補(bǔ)市場機(jī)制中信息不對稱、防止易于泛化的機(jī)會主義以及形成合理的成本分擔(dān)機(jī)制。
　　筆者研究公司法中強(qiáng)行性規(guī)范的意義在于說明強(qiáng)行性規(guī)范對于公司法而言是不可或缺的，但是這并不能說明：強(qiáng)行性規(guī)范可以隨意擴(kuò)張，公司法需要強(qiáng)行性規(guī)范的意義只是為公司提供一套自治的“游戲規(guī)則”，因此有必要對公司法中強(qiáng)行性規(guī)范的存在

4、設(shè)置一個標(biāo)準(zhǔn)。本文提出了公司法強(qiáng)行性規(guī)范設(shè)置的宏觀標(biāo)準(zhǔn)，即公司性質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)、內(nèi)外事務(wù)標(biāo)準(zhǔn)與及規(guī)范性質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)；并進(jìn)一步提出了公司法強(qiáng)行性規(guī)范設(shè)置的微觀標(biāo)準(zhǔn)，即涉及信息披露的規(guī)范、涉及控股股東、董事和經(jīng)理等主體受信義務(wù)的規(guī)范以及有關(guān)訴訟程序和法律責(zé)任的規(guī)范都應(yīng)當(dāng)設(shè)置為強(qiáng)行性規(guī)范。公司法強(qiáng)行性規(guī)范的設(shè)置除了要遵循這些宏觀微觀標(biāo)準(zhǔn)外，還需考慮一些其他因素，例如，平衡國家管制與市場機(jī)制關(guān)系的需要；立法者在公司法制定中所寄予普遍目標(biāo)和特殊目標(biāo)；涉他性利害

5、因素，等等。這些都是立法者不得不考慮的因素。同時，在理論研究和司法過程中，如何識別強(qiáng)行性規(guī)范，也成為困擾理論界和實(shí)務(wù)界的一個難題，本文試著在借鑒國內(nèi)外學(xué)者關(guān)于強(qiáng)行性規(guī)范識別理論的基礎(chǔ)上，提出了公司法強(qiáng)行性規(guī)范識別的基本路徑：即以規(guī)范類型化為基礎(chǔ)、以語言措辭為輔助，運(yùn)用目的價值來進(jìn)行綜合衡量。
　　對公司法強(qiáng)行性規(guī)范的研究，勢必會涉及到方方面面的問題，因此，本文運(yùn)用了法經(jīng)濟(jì)學(xué)分析法、比較分析法、理論研究法等多種方法，歸納、分析了我國

6、《公司法》中強(qiáng)行性規(guī)范的立法現(xiàn)狀，指出了其中的一些局限性，例如：
　?。?）我國現(xiàn)行《公司法》立法結(jié)構(gòu)中將有限責(zé)任公司設(shè)置在前，股份有限公司設(shè)置在后，并明確規(guī)定股份有限公司參照適用有限責(zé)任公司相關(guān)規(guī)定的做法，其合理性有待商榷，因?yàn)楣煞萦邢薰局胁徽撌菑?qiáng)行性規(guī)范規(guī)制的事項(xiàng)，還是關(guān)于自治規(guī)則的任意性規(guī)范的數(shù)量都要多于有限責(zé)任公司，我國關(guān)于公司法結(jié)構(gòu)的設(shè)定以及參照適用上的規(guī)定不僅不符合國外公司法立法趨勢，還可能會造成法律漏洞與適用困難等

7、問題；
　　（2）在公司法強(qiáng)行性規(guī)范的細(xì)節(jié)處理上，仍有待“打磨”。這主要體現(xiàn)在我國《公司法》存在著一定程度上的立法用語混亂的問題。未來我國《公司法》的修改方向也應(yīng)當(dāng)是從這兩方面著手進(jìn)行調(diào)整，著力矯正公司法立法結(jié)構(gòu)和規(guī)范參照適用上的傳統(tǒng)偏差并統(tǒng)一強(qiáng)行性規(guī)范立法用語的使用。
　　《公司法》中最重要的就是體現(xiàn)國家管制的強(qiáng)行性規(guī)范與彰顯公司自治的任意性規(guī)范，基于特定時期市場發(fā)展水平的考慮，這兩者的轉(zhuǎn)變過程也應(yīng)該是漸進(jìn)式的?，F(xiàn)實(shí)中這兩