美國公司法上“商業(yè)判斷規(guī)則”之評介——我國公司法引入商業(yè)判斷規(guī)則之思考.pdf

1、對公司的發(fā)展不利；在與董事的忠實義務(wù)(dutyof10yalty)的關(guān)系中，運(yùn)用相關(guān)案例說明兩者既互相排斥又互相補(bǔ)充的關(guān)系。這一比較，進(jìn)一步說明了商業(yè)判斷規(guī)則在實體上、程序上以及經(jīng)濟(jì)效果等方面的顯著特征，并以此作為對正文前半部分的總結(jié)和下半部分討論的基礎(chǔ)。本文第三章對商業(yè)判斷規(guī)則的正當(dāng)性進(jìn)行了分析。從公司合同解釋的視角，闡述商業(yè)判斷規(guī)則的正當(dāng)性。由于市場機(jī)制對董事的制約，以及司法機(jī)制運(yùn)用于董事的種種弊端，使得人們選擇了商業(yè)判斷規(guī)則，以實

2、現(xiàn)市場和司法機(jī)制的平衡。最后回到我國的實踐，分析商業(yè)判斷規(guī)則思想對我國的借鑒意義。對有代表性韻幾個國家的相關(guān)法律制度進(jìn)行介紹：澳大利亞、英國、韓國等，并在前文法理分析的基礎(chǔ)上，提煉出商業(yè)判斷規(guī)則中合理思想及其普遍意義：商業(yè)判斷規(guī)則既有利于公司制度的順利發(fā)展，又保護(hù)了股東及公司的利益，發(fā)揮了董事的經(jīng)營積極性，而且強(qiáng)化了董事的義務(wù)，并使董事從不必要的訴訟中擺脫出來，有利于公司業(yè)務(wù)的順利開展。然后分析我國目前有利于借鑒該思想的法律環(huán)境和條件，

3、指出幾項借鑒措施和立法方向，包括構(gòu)建我國的董事義務(wù)體系和董事義務(wù)保護(hù)機(jī)制、發(fā)展我國的派生訴訟制度、在公司法中引進(jìn)法律推定制度和抗辯制度等。結(jié)論，全文總結(jié)，點(diǎn)明本文論題的現(xiàn)實意義，并提出在我國建立相關(guān)董事免責(zé)保護(hù)制度的其他依賴因素和對未來的展望。本文主要運(yùn)用合同的解釋方法和比較法學(xué)(比較商業(yè)判斷規(guī)則和董事注意義務(wù)、忠實義務(wù)等概念的聯(lián)系與區(qū)別)的研究方法，對美國的商業(yè)判斷規(guī)則進(jìn)行了深入全面的剖析。通過對商業(yè)判斷規(guī)則的歷史追述。可以了解到該規(guī)

4、則在美國產(chǎn)生的特殊社會歷史根源；通過公司的合同分析和比較法學(xué)的研究我們可以看到，該規(guī)則在程序法和實體法上具有促進(jìn)效率、優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)以及實現(xiàn)正義公平、維護(hù)交易安全等方面的重要價值；通過這些分析，一方面，我們可以通過商業(yè)判斷規(guī)則透視到美國公司法諸多方面的特點(diǎn)；另一方面，我們注意到該規(guī)則的運(yùn)用在實際上起到了同時促進(jìn)董事、股東和公司三方利益的效果，是完善公司治理結(jié)構(gòu)的一個巧妙工具。進(jìn)而，作者認(rèn)識到該規(guī)則在改善公司治理結(jié)構(gòu)方面的獨(dú)特作用，并認(rèn)