解析概括的傳統(tǒng)中國的法理觀二

1、概括的傳統(tǒng)中國的法理觀二概括的傳統(tǒng)中國的法理觀二五、傳統(tǒng)中國的法運(yùn)行依據(jù)當(dāng)下中國法理學(xué)的解說，法的運(yùn)行是一個(gè)從法的制定到實(shí)施的過程，包括立法、守法、執(zhí)法、司法和法律監(jiān)督諸環(huán)節(jié)，連帶還有法律職業(yè)、法律方法等相關(guān)內(nèi)容。[1]簡言之，法的運(yùn)行是法的效力實(shí)現(xiàn)的過程，亦即人們運(yùn)用法律規(guī)范行為、解決糾紛、構(gòu)造社會秩序的過程。這是法的生命所在，亦是它最具動態(tài)性和立體感的形象，其中糾紛解決是它的焦點(diǎn)和核心。傳統(tǒng)中國的法運(yùn)行由中央和地方施行。自漢唐以來，

2、在中央層面，行政與司法略有分工但在地方層面未能分離，行政長官兼理司法，這是它的特點(diǎn)，同時(shí)在以后的發(fā)展中又成了它的缺點(diǎn)。但它所具有的統(tǒng)一垂直、審級嚴(yán)格、補(bǔ)充救濟(jì)的規(guī)定，毫無疑問亦都是優(yōu)點(diǎn)。[2]特別是傳統(tǒng)中國“重刑(事)輕民(事)”的司法原則，確實(shí)蘊(yùn)含了“重人命輕資財(cái)”的儒家倫理。如死刑不止是由中央，而是由皇帝參與復(fù)核的奏請制度，真正體現(xiàn)了儒家以人為本、人命關(guān)天的仁、恕之道。[3]在解決糾紛方面，對應(yīng)于社會的秩序結(jié)構(gòu)和關(guān)系性特點(diǎn)，傳統(tǒng)中國

3、在長期的實(shí)踐中發(fā)展出了兩套有效的機(jī)制制度，一套是“禮、樂、政、刑”綜合為治。這套機(jī)制制度早在《禮記樂記》中就有完整明確的記載，所謂“禮節(jié)民心，樂和民聲，政以平之，刑以齊之。禮、樂、政、刑，四達(dá)而不悖，王道備也。”另一套是專門針對糾紛，特別是針對民事糾紛的解決而設(shè)置的，即民間調(diào)解→官方調(diào)處→司法裁決的多元化糾紛解決機(jī)制制度。[4]這套機(jī)制制度具有由下而上、依序遞進(jìn)的特點(diǎn)，而且在糾紛解決中貫徹了日本學(xué)者所說的“說理─心服”的結(jié)構(gòu)模式，[5]

4、收到了良好的效果。這是用中國思維、中國方法，解決中國問題的成功典范。為什么這樣說，這是因?yàn)橹袊募m紛解決是有“道”的指引和追求的，目標(biāo)就是上述《禮記樂記》中所指的“王道”。它的路徑是通過糾紛解決恢復(fù)和諧狀態(tài)，這是符合自然或許它追求理想社會的途徑和方式不同于西方，但關(guān)于理想的實(shí)質(zhì)卻是相通的，即人們幸福感的最大獲得。中國文明的理想是大同世界，即體現(xiàn)仁政、善治、和諧的王道政治的實(shí)現(xiàn)。依中國文化，實(shí)現(xiàn)和支配大同世界的主要途徑和力量是道德，即人的

5、德性的發(fā)揮，所以法律的作用受到道德的支配和限制，這一點(diǎn)與西方不同。西方主要依靠正義的法律來實(shí)現(xiàn)權(quán)利的平等，中國憑借道德自律和法律補(bǔ)充來達(dá)到個(gè)體與群體的和諧。和諧與正義有差別，但作為不同文明的理想同樣能給人以幸福。幸福的內(nèi)容或有不同，但人們對幸福的感覺是相似和相通的。這樣看來，中國文化及其所含的法律文化關(guān)于理想社會的設(shè)計(jì)和追求，并沒有違背人類文明價(jià)值的基本方向，與現(xiàn)代法制社會的終極目標(biāo)亦有一定程度和某些方面的契合。所以說，中國沒有西方那樣

6、的法的社會理想，但同樣有基于理想社會而對法的另一種思考，因此，延伸到現(xiàn)實(shí)的法律制度和基本的法律觀念上，亦就不可能違背人類賦予法律的終極使命：秩序和正義。其中的道理并不復(fù)雜，法律畢竟是人類社會生活關(guān)系的秩序(規(guī)范)化，畢竟是人類對公正理想的追求，即使人類的法律文化千差萬別，其實(shí)質(zhì)仍有相通之處，不同文明的法律仍有相同或相近的功能。這即是德國比較法學(xué)家所說的：“每個(gè)社會的法律在實(shí)質(zhì)上都面臨同樣的問題，但各種不同的法律制度以極不相同的方法解決這

7、些問題，雖然最終的結(jié)果是相同的?！盵9]傳統(tǒng)中國法的理想依附于“禮”，這在古代是正常而合理的，但不適應(yīng)現(xiàn)代社會，需要有一個(gè)轉(zhuǎn)換。因?yàn)榉ㄒ坏┳陨砣狈χ黧w性，就不會有獨(dú)立的價(jià)值，必然淪為道德或政治的附庸，擔(dān)當(dāng)不起民主社會的法治重任。這是立足于現(xiàn)代民主社會審視傳統(tǒng)中國法理想的價(jià)值缺失。但同時(shí)我們亦要注意到，傳統(tǒng)中國的禮法結(jié)合構(gòu)成了教化→控制→和諧的價(jià)值鏈，這是通向王道政治的途徑，體現(xiàn)了它追求高遠(yuǎn)的道德政治的理想。說的具體一些，傳統(tǒng)中國的法既是