un范本

1、1UN范本第五條第五條常設(shè)機(jī)構(gòu)常設(shè)機(jī)構(gòu)一、一般概念一、一般概念1、本條綜述了經(jīng)合組織協(xié)定范本第五條的一些條文（既末變動也沒有實質(zhì)性修改），并提出了一些新的條文（詳見條文注釋）。2、在雙邊稅收協(xié)定中使用“常設(shè)機(jī)構(gòu)”這一用語，主要是為了確定締約國一方對締約國另一方企業(yè)利潤的征稅權(quán)。按照這一用語的概念，締約國一方企業(yè)只有在綜約國另一方設(shè)有常設(shè)機(jī)構(gòu)的情況下，該締約國另一方才能對其利潤進(jìn)行征稅。如果該企業(yè)通過在締約國另一方的常設(shè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行營業(yè)，締約

2、國另一方應(yīng)僅對該企業(yè)從該國取得并歸屬常設(shè)機(jī)構(gòu)的利潤征稅。常設(shè)機(jī)構(gòu)的概念，早在1928年國際聯(lián)盟協(xié)定范本中就曾被采用。經(jīng)合發(fā)組織協(xié)定范本重申了這一概念，并補(bǔ)充介紹了獨立個人從事專業(yè)性勞務(wù)或其它類似活動所使用的“固定基地”的新概念。二、第五條的條文注釋二、第五條的條文注釋第一款第一款3、本款引用了經(jīng)合發(fā)組織協(xié)定范本第五條第一款，確定常設(shè)機(jī)構(gòu)的定義，強(qiáng)調(diào)了常設(shè)機(jī)構(gòu)是具有確定“地點”的固定營業(yè)場所這一基本性質(zhì)。按照經(jīng)合發(fā)組織協(xié)定范本第五條第一款

3、的注解，常設(shè)機(jī)構(gòu)的定義包括以下含義：“設(shè)有企業(yè)進(jìn)行營業(yè)的場所，如房屋、場地或者在某些情況下的機(jī)器設(shè)備等；該場所必須固定的，是建立在一個確定的地點，并具有一定的永久性。企業(yè)通過該固定營業(yè)場所進(jìn)行的營業(yè)，通常是由企業(yè)的非獨立勞務(wù)人員（雇員）以一種或多種方式，在固定場所所在國代表企業(yè)進(jìn)行的營業(yè)活動?！苯?jīng)合發(fā)組織協(xié)定范本注釋進(jìn)一步指出：“有一種觀點認(rèn)為，在常設(shè)機(jī)構(gòu)的一般定義中，應(yīng)加上某些過去曾包括的重要內(nèi)容，就是要明確常設(shè)機(jī)構(gòu)必須具有能為企業(yè)獲

4、利的生產(chǎn)特性。在現(xiàn)行定義中末包括這一內(nèi)容。因為企業(yè)的整個生產(chǎn)活動，是由其管理良好的各個部門所形成的企業(yè)體系進(jìn)行的活動組成的。由于企業(yè)的組成情況不同，不能一概把常設(shè)機(jī)構(gòu)都定為具有‘生產(chǎn)特性的部門’，并分配給該部門一定的利潤，由其向所在國納稅?！疇I業(yè)場所’一語包括企業(yè)用于從事營業(yè)活動的任何房屋場地、設(shè)施和設(shè)備，而不管這房屋場地、設(shè)施或設(shè)備是否完全用于這個目的。盡管企業(yè)沒有一個合適或合乎要求房屋場地，但仍能在其確定的中塊場進(jìn)行營業(yè)，也應(yīng)認(rèn)為其

5、設(shè)有營業(yè)場所。到于場地、設(shè)施或設(shè)備是企業(yè)自有的或是租用，僅為其支配使用的，都是無關(guān)緊要的。一個營業(yè)場所可以是僅占市場一角，或長期租用海關(guān)倉庫的一部分（用于存放應(yīng)稅商品），或者是設(shè)在另一家企業(yè)的內(nèi)部。比如，有時一家外國企業(yè)在某處僅擁有一部分場地，而另一部分場地是歸別家企業(yè)所占有。按一般定義，營業(yè)場所必須是‘營定的’。因此，判斷是否為營業(yè)場子所必須與其確定的地理位置相聯(lián)系。如果締約國一方企業(yè)在締約國另一方不是在確定確定確定確定確定確定確定確

6、定確定約國另一方經(jīng)營活動的時間多長都不重要，都不足以確定其設(shè)有常設(shè)機(jī)構(gòu)。但這并不意味著把構(gòu)成營業(yè)場子所的設(shè)施或設(shè)備必須固定在某所處，但其設(shè)施或設(shè)備必須是設(shè)在某一確定的場地。既然營業(yè)場所必須是固定的，那么常設(shè)機(jī)構(gòu)就不應(yīng)單純是臨時性的機(jī)構(gòu)，而必須具有一定程度的永久性。如果一個營業(yè)場所的設(shè)立是以長期使用為目的，既使由于企業(yè)活動的特殊性質(zhì)或原因（納稅人死亡，投資失?。?，而提前清算，其實際存在的時間很短，仍應(yīng)視3小組沒有同意擴(kuò)大實施范圍。同時還指

7、出商業(yè)性倉庫，如一些空地和給某企業(yè)也要視為常設(shè)機(jī)構(gòu)。經(jīng)合發(fā)組織協(xié)定范本第五條第二款的注釋指出：“締約國雙方解釋常設(shè)機(jī)構(gòu)這一用語的實例時，應(yīng)以符合第一款構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)的固定營業(yè)場所的要求去判斷?！睂τ凇肮芾韴鏊币徽Z，經(jīng)合發(fā)組織協(xié)定范本注釋指出：“管理場所”不一定都是“辦事處”，如果締約國雙方的法律末明確區(qū)分管理場所和辦事處，也可不必列舉“管理場所”這一實例。本款6項列舉為“常設(shè)機(jī)構(gòu)”的礦場、油井或氣井、采石場或者任何其它開采自然資源的場所

8、，經(jīng)合發(fā)組織協(xié)定范本注釋說明，“其它開采自然資源的場所”一語應(yīng)作廣義解釋，例如，包括陸地或海上開采碳?xì)浠衔锏乃袌鏊?。因為本?項沒有提及開采自然資源，是陸地還是海上，第一款指出無論開采活動是否通過常設(shè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行。經(jīng)合發(fā)組織協(xié)定范本注釋是這樣陳述的（進(jìn)一步指出）：經(jīng)合發(fā)組織協(xié)定范本進(jìn)一步指出：“本款6項是指自然資源的開采活動，而沒有提到在海上或陸地對自然資源的勘探活動。無論何時何地進(jìn)行勘探活動取得的所得應(yīng)認(rèn)為是營業(yè)利潤。但問題的關(guān)鍵在于

9、其活動是否通過學(xué)習(xí)符合第一款規(guī)定的常設(shè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行。如果締約國雙方對征稅機(jī)歸屬問題以及對從事勘探活動取得利潤的認(rèn)定問題。難以達(dá)成一到意見，可以制定一些特別規(guī)定加以解決。例如，對締約國一方企業(yè)在締約國另一方某個地點或某個地區(qū)從事自然資源勘探活動，雙方可以考慮按以下幾種方式處理：1、從事自然資源勘探活動，不認(rèn)為在締約國另一方設(shè)有常設(shè)機(jī)構(gòu)；或者2、其勘探自然資源的活動是通過設(shè)在締約國另一方的常設(shè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行的；或者3、如果該項活動超過了一定時間限制，

10、應(yīng)認(rèn)為是通過設(shè)在締約國另一方的常設(shè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行的。此外，締約國雙方還可以采用其它原則來解決對這類活動的所得進(jìn)行征稅的問題?！钡谌畹谌畋究畎幕顒颖冉?jīng)合發(fā)組織協(xié)定范本第五條第三款范圍廣。經(jīng)合發(fā)組織協(xié)定范本表明，建筑工地或建筑、安裝只有持續(xù)為期限超過12個月才能構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)，在第三款第1項中，除經(jīng)合發(fā)組織協(xié)定范本列有的“安裝工程”，還列入了“裝配工程”以及建筑工地，建筑、安裝或裝配工程有關(guān)的監(jiān)督管理活動。原則上“安裝工程”的用語包含了裝配

11、工程，但專家小組考慮到，既然本款中提到了安裝工程，就應(yīng)在此條文中，明確地反映出裝配工程的情況。本款與經(jīng)合發(fā)組織協(xié)定范本的另一不同點是，經(jīng)合發(fā)組織協(xié)定范本第五條表明，建筑工地或建筑、安裝只有持續(xù)為期限超過12個月才能構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)，而聯(lián)合國協(xié)定范本第五條第三款對工地或工程確定為常設(shè)機(jī)構(gòu)，而聯(lián)合國協(xié)定范本第五條第三款對工地或工程確定為常設(shè)機(jī)構(gòu)的時間最少限制減少為6個月。在一些特殊情況下，第三款1項和2項可以根據(jù)雙方談判情況，把時間縮短為3個月

12、。上述觀點，在專家小組中得到了很大支持，特別是得到了發(fā)展中國家的支持。他們對第三款1項作了詳盡闡述，提出“常設(shè)機(jī)構(gòu)”一語還應(yīng)同樣包括下述情況：一些發(fā)展中國家支持對第三款1項進(jìn)行更詳盡的闡述，提出延伸規(guī)定應(yīng)包括下述情況：若上述工程或活動附帶著銷售或設(shè)備，連續(xù)時間沒有超過6個月，但支付工程或活動的費用超過銷售機(jī)器或設(shè)備價格的10%。也應(yīng)視為構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)。然而，專家小組其他成員認(rèn)為上述規(guī)定并不是最好的解決辦法，特別是在機(jī)器設(shè)備是從事工程作業(yè)以