我國(guó)主體我國(guó)主體性法律形式之變遷的應(yīng)用

1、AthesissubmittedtoXXXinpartialfulfillmentoftherequirementfthedegreeofMasterofEngineering我國(guó)主體性法律形式之變遷我國(guó)主體性法律形式之變遷謝冬慧【摘要】法律形式是規(guī)范法律內(nèi)容的重要淵源，它隨著歷史的發(fā)展和社會(huì)的轉(zhuǎn)型而發(fā)生相應(yīng)的變遷，在我國(guó)古代社會(huì)，主體性法律形式——刑、法、律三者都有法律的含義，其前后有一個(gè)發(fā)展演變的進(jìn)化過(guò)程。到了近代社會(huì)，隨著清末修律

2、，法律形式發(fā)生了重大轉(zhuǎn)型，現(xiàn)代意義的法問(wèn)世。如今的全球化時(shí)代，東西方法律形式日漸趨同。法律形式，英文表述為legalfm或者fmoflaw。學(xué)界對(duì)法律形式有多種理解，通說(shuō)認(rèn)為，法律形式又稱法律淵源，是法律規(guī)范的表現(xiàn)形式。中國(guó)法律歷經(jīng)數(shù)千年發(fā)展，法律形式也發(fā)生了一定程度的變遷。仔細(xì)考察，不難發(fā)現(xiàn)：我國(guó)古代社會(huì)主體性法律形式——刑、法、律三者都有法律的含義，而且其前后有一個(gè)演變進(jìn)化的過(guò)程。到了近代社會(huì)，隨著清末修律，法律形式發(fā)生了重大轉(zhuǎn)型，

3、初步形成了六法體系。整個(gè)民國(guó)時(shí)期，仍以六法作為主體性法律形式。全球化時(shí)代，隨著東西方法律融合的加強(qiáng)，法律形式的趨同化也日漸明顯。一、法律形式的原初狀態(tài)——刑在古代中國(guó)的法律概念體系中，刑與法同義，刑即是法，法即是刑。東漢許慎所著《說(shuō)文解字》一書(shū)也將“法”解釋為“刑”。氏族晚期，刑作為經(jīng)常性的威懾、處罰和鎮(zhèn)壓的暴力手段應(yīng)運(yùn)而生。它起初用以處置懷有敵意的被征服者和俘虜，隨后也用以對(duì)付氏族內(nèi)部成員。它是我國(guó)較為古老的法律文獻(xiàn)，編纂于《尚書(shū)》之

4、中，設(shè)有墨、劓、剕、宮、大辟五刑，所涉內(nèi)容共三千條，犯罪條文之多史無(wú)前例。同時(shí)，它還確立了贖刑制度，規(guī)定了刑罰原則、訴訟制度和法官守則等。雖然《呂刑》不是一部標(biāo)準(zhǔn)的刑法典或刑事訴訟法典，但是對(duì)后朝的刑法產(chǎn)生了重大影響。根據(jù)史書(shū)記載西周還有《九刑》。據(jù)《左傳昭公六年》記載：“周有亂政，而作九刑。”《九刑》是周初制定的一部刑書(shū)，因其有九篇而得名，是一部不公開(kāi)的刑書(shū)，在西周適用時(shí)間較長(zhǎng)，沒(méi)有做大的修改。因此，周朝的刑包括《呂刑》與《九刑》。無(wú)

5、疑，刑是周朝主體性法律形式。鄭、晉兩國(guó)相繼公布成文法后，其他各諸侯國(guó)也紛紛效法，陸續(xù)公布了一些成文法，從而將法律制度的改革活動(dòng)推向了一個(gè)新的時(shí)代。到戰(zhàn)國(guó)時(shí)期，各諸侯國(guó)順應(yīng)春秋末葉以來(lái)公布成文法的潮流，相繼制定了自己的法律，李悝在吸收各諸侯國(guó)立法經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上制定了當(dāng)時(shí)比較完備的法典——《法經(jīng)》?！斗ń?jīng)》共有六篇，即《盜法》、《賊法》、《囚法》、《捕法》、《雜法》、《具法》。雖然《法經(jīng)》及其六篇均以“法”命名，但內(nèi)容全部涉及刑事法律，與刑同

6、義。它根據(jù)罪名類型、囚捕程序、量刑標(biāo)準(zhǔn)等各項(xiàng)不同內(nèi)容分立篇目，堪稱中國(guó)歷史上第一部較為系統(tǒng)、完整的成文法典。盡管名稱上已由“刑”改為“法”，但本質(zhì)上與刑無(wú)異，只不過(guò)是過(guò)渡時(shí)期法律形式的特殊表現(xiàn)而已。有學(xué)者認(rèn)為，法的出現(xiàn)或者以法代刑反映出了法律制度由奴隸制向封建制轉(zhuǎn)變的氣息。[4]到封建社會(huì)時(shí)期，法又演化為律，作為主體性的法律形式。二、法律形式的穩(wěn)定階段——律法律系統(tǒng)同其他任何事物一樣，具有內(nèi)容和形式兩個(gè)方面，且二者具有辯證統(tǒng)一的關(guān)系。法