公共秩序保留的人權(quán)之維.pdf

1、隨著國際民商事交往的不斷擴(kuò)大和深入，一國法院適用他國法律的機(jī)率增加，對本國公共秩序破壞的風(fēng)險增加，對公共秩序保留制度的適用也隨之增加。另一方面，由于公共秩序保留制度否定外國法在本國的效力，妨礙了國際民事交往的穩(wěn)定和安全，所以對公共秩序的適用進(jìn)行限制也是各國法律和國際公約的趨勢。調(diào)和這一矛盾的理想方法之一就是對一國公共秩序的內(nèi)容進(jìn)行某種程度上的確定，從而提供限制其適用的標(biāo)準(zhǔn)，這也是本文的寫作目的。
　　本文一共分了三個部分，第一部分

2、是對公共秩序基本理論的介紹，包括公共秩序產(chǎn)生的基礎(chǔ)和制度價值，以及各國學(xué)者對其的不同理解以及筆者對公共秩序內(nèi)容能否確定的態(tài)度。筆者在分析了公共秩序的特點(diǎn)并指出其內(nèi)涵的不確定以及未被法律明確限制的特征使得其適用進(jìn)入了難以跨越的困境即：增加了法律的不確定性，導(dǎo)致民族主義傾向以及加劇了“回家去的趨勢?！倍鴮仓刃虻南拗剖紫葢?yīng)該區(qū)別國際私法上的公共秩序和國內(nèi)民法上的公共秩序及強(qiáng)行規(guī)范在性質(zhì)、適用方式等方面的不同，對其做狹義的解釋。
　　

3、本文第二部分從人權(quán)的角度對國際私法意義上的公共秩序進(jìn)行了分析，在公共秩序與人權(quán)的博弈中，筆者認(rèn)為作為人權(quán)限制的公共秩序是為了限制極端的普遍主義人權(quán)觀，而作為調(diào)整平等主體權(quán)利義務(wù)關(guān)系的國際私法意義上的公共秩序應(yīng)該為公民的基本人權(quán)所限制。在此基礎(chǔ)上，筆者從最低限度的基本人權(quán)和文明相容的視角，分析了基本人權(quán)作為國際私法公共秩序保留制度適用的現(xiàn)實(shí)依據(jù)，并闡明了基本人權(quán)對其限制是解決公共秩序保留制度困境的需要，也是保障人權(quán)、實(shí)現(xiàn)國際私法價值的需要