經(jīng)營判斷規(guī)則在我國國企中的適用研究.pdf

1、經(jīng)營判斷規(guī)則，又稱商業(yè)判斷規(guī)則，是19世紀(jì)以來在美國形成并逐漸發(fā)展起來的一個判例法。經(jīng)營判斷規(guī)則要求，一個董事、監(jiān)事或其他管理人員，如果他是善意的作出某項經(jīng)營決策，并且這一決策是在無利害關(guān)系、基于合理的資料的前提下作出的，目的是為公司獲取最佳利益，那么即使最終認(rèn)定該項決策對公司造成了負(fù)面影響或損失，上述人員也不需對公司承擔(dān)法律責(zé)任。其立法目的在于幫助法院解決企業(yè)中以董事為代表的高級管理人員在日常的經(jīng)營活動中作出的商業(yè)判斷過失的給企業(yè)帶來

2、損失時高管人員是否應(yīng)當(dāng)為此承擔(dān)責(zé)任的問題。該規(guī)則被稱為董事等高管人員的“避風(fēng)港”，它的出現(xiàn)使得企業(yè)中以董事為代表的高級管理人員不再害怕資本市場上所固有的商業(yè)風(fēng)險，如此一來高管人員便可以無后顧之憂的履行自己應(yīng)盡的勤勉義務(wù)，積極大膽的經(jīng)營決策。
　　雖然世界各國公司法與企業(yè)自身的章程中都規(guī)定了董事及其他高級管理人員對企業(yè)應(yīng)盡到的義務(wù)，但是法條與章程畢竟不是萬能的。縱觀世界各國的司法實(shí)踐，現(xiàn)實(shí)中企業(yè)的高級管理人員過失的作出經(jīng)營決策繼而給

3、企業(yè)帶來巨大損失的案例屢見不鮮?？梢哉f如何解決企業(yè)中這種高管人員的過失行為已經(jīng)成為了各國司法實(shí)踐中一個不可回避的難題，而經(jīng)營判斷規(guī)則的內(nèi)涵本身就有助于解決這種難題。那么是否可以在中國確立經(jīng)營規(guī)則呢?縱觀中國的經(jīng)濟(jì)環(huán)境，與美國相比中國的經(jīng)濟(jì)實(shí)力還有較大差距，但是隨著經(jīng)濟(jì)全球化的發(fā)展，中國高管人員要面臨的機(jī)遇與挑戰(zhàn)并不比發(fā)達(dá)國家的少。并且隨著兩大法系的交融，判例法的作用在中國日益得到重視，經(jīng)營判斷規(guī)則這種判例法也擁有了植根于中國的法律環(huán)境。

4、其實(shí)中國的司法實(shí)踐已經(jīng)走在了立法的前面，有的法官已經(jīng)在判決書中引用了經(jīng)營判斷。所以在中國確立經(jīng)營判斷規(guī)則是可能也是可行的。
　　中國公司法中規(guī)定了勤勉義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)，但是有關(guān)勤勉義務(wù)的規(guī)定十分抽象。在中國確立經(jīng)營判斷規(guī)則不僅填補(bǔ)了中國公司法中高管責(zé)任體系失衡的漏洞，還讓高管人員對自己的經(jīng)營責(zé)任有了期待不會因為害怕?lián)?zé)而不決策。中國的國有企業(yè)不同于一般的民企以利潤為最大目標(biāo)，確保國家經(jīng)濟(jì)政策的執(zhí)行、保證國有資產(chǎn)的保值增值、充當(dāng)國民經(jīng)

5、濟(jì)的晴雨表是國有企業(yè)的主要任務(wù)。然而中國國企經(jīng)營責(zé)任的立法尚不健全，還存在股東虛置、行政干預(yù)、缺乏監(jiān)管等問題，在國企中確立經(jīng)營判斷規(guī)則一方面有助于改變國企高管追責(zé)困難的現(xiàn)狀，另一方面還益于消除國企中的“懶政”現(xiàn)象，因此在中國國有企業(yè)中確立經(jīng)營判斷規(guī)則十分必要。高管注意義務(wù)的內(nèi)容是經(jīng)營判斷規(guī)則存在的前提。在判定國有企業(yè)高管是否可以適用經(jīng)營判斷時，不能照搬美國法上的標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)看其是否投入了時間和精力、最大限度的維護(hù)了股東及其利益相關(guān)者的利益