論可預見規(guī)則在國際工程承包合同中的適用.pdf

1、可預見規(guī)則作為限制違約損害賠償范圍的一項重要規(guī)則，在各國立法中均有體現(xiàn)。該規(guī)則的核心內(nèi)容是指違約方只向受害方賠償違約方在訂約時可以合理預見到的、因違約可能造成的損失。本文首先對可預見規(guī)則從理論方面進行較為全面的介紹，然后以國際工程承包合同為例，結(jié)合具體案例和工程經(jīng)驗，重點論述了可預見規(guī)則在國際工程承包合同中的應(yīng)用。全文共分為五個部分： 第一部分追溯了可預見規(guī)則的起源和發(fā)展，按順序梳理了可預見規(guī)則在法國法、英美判例法的發(fā)展歷程，以

2、及該規(guī)則進入我國后在我國合同法中的體現(xiàn)。在此基礎(chǔ)上又分析了可預見規(guī)則的理論依據(jù)，重點介紹了三種學說，意思自治說、公平原則說和效率說。 第二部分論述的是可預見規(guī)則的內(nèi)容及其應(yīng)否預見的標準。首先從預見的主體、時間、范圍等方面對可預見規(guī)則的內(nèi)容進行論述，進而分析判斷可預見的標準。該標準既要結(jié)合當事人的身份、合同的主要內(nèi)容、合同價格等一般標準，又要考慮可預見推定的特殊情形，如事先聲明。 第三部分是本文的重點，著重闡述了可預見規(guī)則

3、在國際工程承包合同中的具體適用。以國際咨詢工程師聯(lián)合會(FIDIC)編制的合同條件為例，從實際損失和預期可得利益兩個方面闡述如何利用可預見規(guī)則確定損害賠償?shù)姆秶?。其中，實際損失的索賠以最容易引起爭議的“不可預見的地質(zhì)條件”為例，當承包商在施工過程中遇到不可預見的地質(zhì)條件而產(chǎn)生的額外費用將由業(yè)主承擔。業(yè)主為避免該種情形的發(fā)生，應(yīng)在簽約前對項目建設(shè)地點進行地質(zhì)勘察，并向承包商提供完整、準確的地質(zhì)勘察資料或查閱這些資料的途徑或其他方式；對于預

4、期可得利益索賠，則以因業(yè)主原因?qū)е潞贤K止或部分終止，承包商可獲得預期利潤損失為例。對于該類預期利潤損失的確定也要遵守可預見規(guī)則，因此承包商應(yīng)在簽約前向業(yè)主提供詳細的費用分解，體現(xiàn)出利潤率，以使業(yè)主預知因其違約將對承包商造成的損失及其大小。 第四部分探討可預見規(guī)則在國際工程承包合同損害賠償中的限制和修正。可預見規(guī)則作為限制條款，其自身也需要限制。要求違約方對其引起的所有可預見的損失負責，并不完全符合合同的正義精神。此外，合同當事

5、人也會因為承擔的合同風險過大，而影響簽約的積極性。因此，國際工程承包合同通常會設(shè)置責任限制條款，對違約方要承擔的損失類型和大小進行進一步的限制，使得違約方并不完全對因其違約造成的所有可預見的損失負責。此外，對于可預見時間的確定也不易僵化為合同簽署的那一刻，因為國際工程承包合同的訂立往往是通過一個動態(tài)的過程來完成的。 第五部分結(jié)合我國對可預見規(guī)則的立法過于簡單的現(xiàn)狀，提出應(yīng)從可預見的判斷標準、界定損失的范圍以及對可預見規(guī)則的排除、

6、限制和修正等方面對可預見規(guī)則的立法進行相應(yīng)完善，使其更加豐滿和明確。在司法實踐過程中，可通過對相同類型的合同總結(jié)一些典型的案例，如針對國際工程承包合同中的各類損害賠償原則形成司法慣例，指導司法實踐。 國際工程承包合同由于其投資大、界面多、建設(shè)周期長，在合同執(zhí)行過程中違約行為難以避免。而可預見規(guī)則作為對損害賠償?shù)南拗埔?guī)則，在確定損害賠償?shù)姆N類和金額方面起著極其重要的作用。隨著我國加入WTO，國際間合作日益增多，越來越多的工程企業(yè)走