行政私法行為研究.pdf

1、本論文以引發(fā)公共行政領(lǐng)域深刻變革的行政私法化為關(guān)注點(diǎn),從行政法的角度考察行政私法行為對(duì)行政法的沖擊,以及行政法所應(yīng)作出的回應(yīng),希冀行政法能與作為其背景的公共行政的發(fā)展同步,使行政法在有效解決公共行政變革中的法律問(wèn)題的同時(shí),亦能實(shí)現(xiàn)行政法理論體系的自我更新。為此,本論文共分四個(gè)部分。
　　第一部分對(duì)行政私法行為的概念及意義進(jìn)行研究。著力在行政私法行為產(chǎn)生的背景上揭示其內(nèi)涵。對(duì)行政私法行為概念的考證最早追溯至法國(guó)的布朗戈案件。但對(duì)行政

2、私法行為的系統(tǒng)界定出現(xiàn)在以嚴(yán)謹(jǐn)享譽(yù)世界的德國(guó),最早提出這個(gè)概念的人是漢斯.沃爾夫教授,他在對(duì)行政行為分類研究的基礎(chǔ)上提出了行政私法行為的概念。筆者隨后考察了英美國(guó)家的民營(yíng)化運(yùn)動(dòng),頗有意思地發(fā)現(xiàn)在沒(méi)有公私法劃分傳統(tǒng)的英美法系盡管在理論上沒(méi)有行政私法行為的概念,但在實(shí)踐上卻與行政私法行為多有相似之處。在英美國(guó)家,類似的狀態(tài)稱之為“公私伙伴合作關(guān)系”。經(jīng)過(guò)這樣的研究,筆者自然而然思考到另外一個(gè)問(wèn)題:為什么會(huì)在世界范圍內(nèi)普遍形成行政私法行為的潮

3、流?這就涉及到本論文行政私法行為的意義問(wèn)題。
　　第二部分主要分為兩個(gè)問(wèn)題。第一個(gè)問(wèn)題是研究行政私法行為產(chǎn)生的理論基礎(chǔ)——公私法二元區(qū)分理論。筆者在對(duì)公私法劃分理論梳理、批判和反思的基礎(chǔ)上作出一個(gè)大膽的結(jié)論:大陸法系國(guó)家在公法與私法相互交融的背景下,如何應(yīng)對(duì)公法私法化、私法公法化的挑戰(zhàn),不僅不應(yīng)該否認(rèn)公法與私法的區(qū)別,恰恰相反,應(yīng)該對(duì)公法與私法的劃分作更加深入、細(xì)致的研究。在制度的構(gòu)建上也不應(yīng)該拋棄大陸法系的傳統(tǒng),借助行政私法行為

4、這樣成型的“工具”其實(shí)更有現(xiàn)實(shí)意義。第二個(gè)問(wèn)題著重探討了行政私法行為的性質(zhì)。這個(gè)問(wèn)題與第一個(gè)問(wèn)題相互銜接。行政私法行為究竟是公法行為還是私法行為?筆者在第一個(gè)問(wèn)題的認(rèn)知基礎(chǔ)上得出結(jié)論:行政私法行為既不是完全的公法行為,也不是典型意義上的私法行為,而是融合了公法與私法,兼具公私屬性的一種行為。
　　第三部分研究行政私法行為的范圍和種類。分成三個(gè)小部分。第一是行政私法行為的適用原則;第二是行政私法行為的適用條件;第三是行政私法行為的適

5、用領(lǐng)域。這三個(gè)部分環(huán)環(huán)相扣,具有內(nèi)在的邏輯聯(lián)系。行政私法行為的范圍不可能無(wú)限擴(kuò)大,而其中關(guān)鍵的問(wèn)題在于這個(gè)范圍的邊界在哪里?筆者在這一部分收集了大量翔實(shí)的資料,在各國(guó)相關(guān)經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上提出了自己的獨(dú)創(chuàng)性看法。實(shí)為本論文研究的重點(diǎn)。
　　第四部分研究行政私法行為的法律規(guī)制。本部分的研究分為三個(gè)小問(wèn)題。第一是行政私法行為可能引發(fā)的負(fù)面問(wèn)題分析。筆者在各國(guó)實(shí)踐的基礎(chǔ)上，從行政私法行為的內(nèi)在邏輯出發(fā),重點(diǎn)分析了行政私法行為可能產(chǎn)生的負(fù)面效應(yīng)