行政特許的私法分析.pdf

1、西南政法大學(xué)博士學(xué)位論文行政特許的私法分析姓名：王智斌申請學(xué)位級別：博士專業(yè)：民商法學(xué)指導(dǎo)教師：張玉敏20070301第一章通過與民事許可的比較，考察行政特許的概念。民事許可通常為財(cái)產(chǎn)權(quán)許可，如專利權(quán)許可和特許經(jīng)營。民事許可的雙方當(dāng)事人法律地位平等，完全適用私法自治原則，許可的權(quán)利基礎(chǔ)是私人財(cái)產(chǎn)權(quán)，從而區(qū)別于許可方恒定為國家，以國家治權(quán)為基礎(chǔ)的行政許可。本文認(rèn)為，行政許可包括兩種類型，即財(cái)產(chǎn)權(quán)許可和行為自由許可。行政特許與一般許可相對，

2、作為說明概念，是對行政許可法第12條第2項(xiàng)內(nèi)容的概括，即有限自然資源開發(fā)利用、公共資源配置以及直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場準(zhǔn)入等需要賦予特定權(quán)利的事項(xiàng)。作為工具概念，是指行政許可中的財(cái)產(chǎn)權(quán)許可，一般許可為行為自由許可。本章指出，國家身份具有特殊性，既可以是公法主體，也可以充當(dāng)民事主體。當(dāng)國家基于其財(cái)產(chǎn)權(quán)作出許可時，是民事許可還是行政許可，取決于國有財(cái)產(chǎn)是私產(chǎn)還是公產(chǎn)。本章首次對行政特許進(jìn)行了理念類型化，這一理論創(chuàng)見有助于把握行政特許

3、的本質(zhì)。第二章從行政法與民法關(guān)于公產(chǎn)的論爭入手，分析行政特許的客體。根據(jù)財(cái)產(chǎn)使用目的的不同，國家掌握的財(cái)產(chǎn)可分為國家公產(chǎn)與國家私產(chǎn)。國家公產(chǎn)是直接供公眾使用和公務(wù)使用的財(cái)產(chǎn)。國家私產(chǎn)是不直接供公眾和公務(wù)使用而作為財(cái)政收入目的使用的財(cái)產(chǎn)。公產(chǎn)具有在公共使用期間所有權(quán)不可轉(zhuǎn)讓且不受時效約束的特點(diǎn)。在公產(chǎn)應(yīng)受何種法律支配的問題上，有一元論和二元論之分。一元論以法國為代表，主張公產(chǎn)僅適用公法。二元論以德國為代表，主張公產(chǎn)既適用公法也適用私法。本

4、文提出，我國應(yīng)以二元論為基礎(chǔ)建立國家公產(chǎn)制度。行政特許的客體為供特別獨(dú)占使用的共用公產(chǎn)。據(jù)此，政府基于其私產(chǎn)所作的許可為民事許可，需經(jīng)公產(chǎn)管理者許可才能進(jìn)行公共利用的許可為普通行政許可，政府對共用公產(chǎn)的特別獨(dú)占使用許可為行政特許。本章根據(jù)我國國有自然資源所有權(quán)的意義和特點(diǎn)將其界定為公產(chǎn)，實(shí)現(xiàn)了行政特許客體的統(tǒng)一，同時消除了以往民法理論以一元論為前提將國有自然資源界定為私產(chǎn)帶來的理論矛盾及與行政法理論的沖突。第三章以知識產(chǎn)權(quán)的經(jīng)濟(jì)分析為進(jìn)