改制職工股公平退出機(jī)制的立法實踐與路徑選擇范文_第1頁
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文檔簡介

1、改制職工股公平退出機(jī)制的立法實踐與路 改制職工股公平退出機(jī)制的立法實踐與路徑選擇范文 徑選擇范文中共十八屆三中全會作出的《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》提出,要“積極發(fā)展混合所有制經(jīng)濟(jì)”,“允許混合所有制經(jīng)濟(jì)實行企業(yè)員工持股,形成資本所有者和勞動者利益共同體”。自此以后,國有企業(yè)的改革路徑由原來的主業(yè)輔業(yè)分離、輔業(yè)改制分流轉(zhuǎn)到了建立混合所有制企業(yè)。在這兩個階段的國企改革過程中,政策實施的結(jié)果導(dǎo)致了職工持股,職工股的大量存在

2、成為普遍現(xiàn)象。在以市場化為路徑取向的國企改革中,如何保持作為資本要素的職工股的流動性,進(jìn)而實現(xiàn)資源的優(yōu)化配置,是在建立職工持股制度中必須高度重視的問題。要保證職工股的流動性,關(guān)鍵在于構(gòu)建職工股公平合理的退出機(jī)制。1 現(xiàn)行立法下職工股的退出機(jī)制市場經(jīng)濟(jì)制度能夠?qū)崿F(xiàn)資源的優(yōu)化配置關(guān)鍵在于制度主體的自由能夠得以保障和實現(xiàn),無論在產(chǎn)品層面還是生產(chǎn)要素層面,維護(hù)產(chǎn)權(quán)的可轉(zhuǎn)移性,使之能夠按照制度主體的意志自由流轉(zhuǎn),是市場機(jī)制發(fā)揮作用的基礎(chǔ)。自由流轉(zhuǎn)

3、的一個主要方面就體現(xiàn)為制度主體的“退出權(quán)”?!巴顺鰴?quán)”是制度主體依據(jù)現(xiàn)實的制度結(jié)構(gòu)和對自身需求的考量從某種經(jīng)濟(jì)及社會行動中自由退出的權(quán)力,“退出權(quán)”的行使和既定經(jīng)濟(jì)與社會結(jié)構(gòu)存在互為因果關(guān)系,制度架構(gòu)中的“退出權(quán)”具有支撐制度平臺、保障制度績效和加速制度變遷等重要制度功能。在公司領(lǐng)域,作為制度主體之一的股東的退出權(quán)就是以轉(zhuǎn)讓股權(quán)的方式退出公司的權(quán)利,這是資本要素市場化配置的根本保障。在公開公司,因為存在證券市場,股份的價格由市場機(jī)制東即

4、無法循此途徑而為公力救濟(jì)。此外,作為最嚴(yán)厲的化解僵局與股東權(quán)利救濟(jì)的手段,從盡量維護(hù)商事主體存續(xù)的效率考量,司法解散應(yīng)審慎適用。即便循公司內(nèi)部規(guī)則無法化解僵局,在法人治理結(jié)構(gòu)之內(nèi)窮盡了內(nèi)部救濟(jì)手段,在訴訟階段仍要加大調(diào)解力度,盡量促成以公司回購股權(quán)或大股東收購股權(quán)的方式化解僵局,避免輕易解散公司。由于這些局限性的存在,致使我國有限公司股東權(quán)利受到損害時可選擇的公力救濟(jì)渠道有限,因此應(yīng)完善關(guān)于有限公司股東退出機(jī)制的立法。在此方面,一些公司

5、制度比較發(fā)達(dá)國家的做法可以借鑒。2 域外國家關(guān)于股東退出機(jī)制的立法實踐首先來看英國的相關(guān)立法。“不公平損害是英國公司法中保護(hù)少數(shù)股東最有價值的救濟(jì)機(jī)制。”英國公司法規(guī)定的不公平損害的表現(xiàn)形態(tài)包括挪用或侵占公司資產(chǎn)、公司管理不善、被免除管理職位或董事職務(wù)、沒有向申請人商議或提供信息、董事薪酬過高、沒有合理派發(fā)紅利、不恰當(dāng)配售公司股份這些情形。法院采取的救濟(jì)措施包括:調(diào)整公司事務(wù)在將來的執(zhí)行;要求公司從事或不從事、繼續(xù)或不得繼續(xù)從事被起訴的

6、行為;授權(quán)訴求人以公司名義或代表公司根據(jù)法院的指引提起民事訴訟;要求公司其他成員或公司購買原告成員的股份,此為不公平損害之訴求中最受訴求人歡迎也最為法院接受的救濟(jì)措施。由此可見,根據(jù)英國公司法的規(guī)定,當(dāng)股東認(rèn)為遭受不公平損害時,如果符合法定情形,其可訴請公司其他股東或公司自身收購其股份,以達(dá)到退出公司的目的。澳大利亞公司法在對英國有所繼受的基礎(chǔ)上規(guī)定了壓迫行為救濟(jì)制度,壓迫行為通常的判定標(biāo)準(zhǔn)是壓迫性、導(dǎo)致不公平的損害、具有不公平的歧視性

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