高財(cái)公司治理

1、公司治理,治理、公司治理、財(cái)務(wù)治理公司治理與公司治理結(jié)構(gòu)公司治理的理想狀態(tài)公司治理與財(cái)務(wù)治理(財(cái)務(wù)方面),第一節(jié) 公司治理概述,一 、 公司治理的背景最早提出公司治理問(wèn)題的是伯利（Berle）和米恩斯（Means）1932年提出：認(rèn)為美國(guó)的上市公司基本上都是大眾持股公司，由于所有權(quán)與管理權(quán)的分離，他們認(rèn)為經(jīng)理人與股東之間有矛盾，因此他們把資本家與勞工之間的緊張關(guān)系進(jìn)行了轉(zhuǎn)移，轉(zhuǎn)換為股東與職業(yè)經(jīng)理人之間的矛盾，這一轉(zhuǎn)換當(dāng)然得到美

2、國(guó)政府的支持。（后人研究發(fā)現(xiàn)：當(dāng)時(shí)實(shí)際上真正的大眾持股公司并不多）在現(xiàn)實(shí)中凸顯：則源自美國(guó)的加州政府雇員退休基金1984年的遭遇。最后形成世界潮流：1992，英國(guó)財(cái)務(wù)報(bào)告委員會(huì)、倫敦證券交易所成立的治理結(jié)構(gòu)委員會(huì)先后發(fā)表：凱伯里報(bào)告、格林伯瑞報(bào)告、哈姆派爾報(bào)告許多國(guó)家、國(guó)際組織、中介機(jī)構(gòu)、行業(yè)協(xié)會(huì)以及跨國(guó)公司紛紛制定了自己的公司治理原則。1999年，OCED發(fā)布了《OCED公司治理結(jié)構(gòu)原則》。同年，世界銀行與OCED合作建立“全

3、球公司治理論壇”，以推進(jìn)發(fā)展中國(guó)家的公司治理；國(guó)際證監(jiān)會(huì)組織也成立了新興市場(chǎng)委員會(huì)，并起草了《新興市場(chǎng)國(guó)家公司治理行為》報(bào)告,二、公司治理(corporate governance)的含義,1、公司治理是一個(gè)通行于西方國(guó)家的經(jīng)營(yíng)管理概念。其核心功能是安排公司各利益相關(guān)主體與經(jīng)理人員之間的關(guān)系，以減弱或消除存在于二者之間的潛在利益沖突，解決委托代理問(wèn)題。因此，可以把公司治理理解為一整套促使管理人員行為與公司各利益相關(guān)者利益目標(biāo)相一致的制

4、度安排。公司治理是一種合同關(guān)系。公司治理的功能是配置權(quán)、責(zé)、利，關(guān)鍵是對(duì)出現(xiàn)合同未預(yù)期的情況時(shí)誰(shuí)有權(quán)決策做出安排。（剩余控制權(quán)）控制權(quán)是公司治理的基礎(chǔ)，公司治理結(jié)構(gòu)是控制權(quán)的實(shí)現(xiàn)。,,2、為什么產(chǎn)生企業(yè)治理問(wèn)題？公司是一組契約的聯(lián)合體，而合同不可能是完全的，因此只能對(duì)目標(biāo)、總的原則、決策權(quán)歸屬或分享、爭(zhēng)議機(jī)制等達(dá)成協(xié)議。公司治理的安排以公司法和公司章程為依據(jù)，本質(zhì)上是一種關(guān)系合同。該合同要生效，關(guān)鍵是出現(xiàn)合同未預(yù)期的情況時(shí)誰(shuí)有權(quán)決

5、策做出安排。一般來(lái)說(shuō)，擁有資產(chǎn)所有權(quán)的主體同時(shí)擁有企業(yè)的剩余控制權(quán)（指法律或合同未規(guī)定的資產(chǎn)使用方式做出決策的權(quán)利），公司治理的首要功能就是配置這種控制權(quán)。控制權(quán)是公司治理的基礎(chǔ)，公司治理結(jié)構(gòu)是控制權(quán)的實(shí)現(xiàn)。,3、治理與管理“治理”對(duì)應(yīng)的英文是govern(v.)governance(n.)Government(n.)“管理”：manage“治理”偏重于統(tǒng)治與支配，管理則偏重于處理、應(yīng)對(duì)等。就二者關(guān)系，簡(jiǎn)單地說(shuō)，管理是治理下

6、的管理，治理是通過(guò)管理實(shí)現(xiàn)的治理。治理確定方向、原則、甚至引導(dǎo)者，并使之得到保證，管理則走向目標(biāo)。治理關(guān)心公司向何方去，管理關(guān)心怎樣到那兒。也可以說(shuō)：治理高于經(jīng)營(yíng)管理，但通過(guò)經(jīng)營(yíng)管理體現(xiàn)治理。,,,,,戰(zhàn)略管理,公司治理：1、確定公司目標(biāo)2、界定經(jīng)營(yíng)者的權(quán)利與責(zé)任3、有效激勵(lì)與監(jiān)督,公司管理：1、經(jīng)營(yíng)者行使決策權(quán)與控制權(quán)2、公司經(jīng)營(yíng)管理,公司治理與公司管理的關(guān)系,4、公司治理的本質(zhì),代理成本：只要經(jīng)理人員對(duì)公司的剩余索取權(quán)

7、不能達(dá)到100%，他們與外部股東就存在潛在利益沖突。（詹森和麥克林）強(qiáng)調(diào)對(duì)外部投資者的利益保護(hù)，克服經(jīng)理人員的道德風(fēng)險(xiǎn)，公司治理不僅要求公司經(jīng)理人員職業(yè)化，而且要求公司董事也應(yīng)職業(yè)化。因此從更深的層次上講，公司治理已經(jīng)成為公司創(chuàng)立和運(yùn)作的一個(gè)基本標(biāo)準(zhǔn)。另外，控制權(quán)及其收益分配也是一個(gè)理解公司治理本質(zhì)的重要概念。要準(zhǔn)確理解公司治理的內(nèi)在涵義與本質(zhì)，需要將二者結(jié)合。,三、公司治理模式,只要存在經(jīng)營(yíng)權(quán)與所有權(quán)的分離，就存在代理成本，小規(guī)模

8、的有限責(zé)任公司，也存在治理問(wèn)題（大股東與中小股東利益矛盾）。公司治理結(jié)構(gòu)一般誕生自資本結(jié)構(gòu)，這是從權(quán)力的來(lái)源角度說(shuō)的，從治理形式（模式）角度看，主要與法律規(guī)范尤其是公司法、民法、商法等法律有關(guān)，在我國(guó)等發(fā)展中國(guó)家，公司法起著特別重要的作用。歷史發(fā)展證明，沒(méi)有一成不變、放之四海的公司治理模式。就兩權(quán)分離狀態(tài)及特征來(lái)看，西方發(fā)達(dá)國(guó)家形成了以英美為代表的市場(chǎng)主導(dǎo)型模式、以德日為代表的銀行主導(dǎo)型模式，另外，在東亞存在著家庭型控制模式。二戰(zhàn)

9、后德日的輝煌使人們迷戀德日模式，而從上世紀(jì)90年代開始，美國(guó)的新經(jīng)濟(jì)又吸引了人們的目光，但后來(lái)美國(guó)也出現(xiàn)了許多丑聞，其治理模式也有問(wèn)題。,四、公司治理的功能,1、安排利益相關(guān)者與經(jīng)理人員之間的關(guān)系。原因：非完備合同。控制權(quán)問(wèn)題：控制權(quán)是公司治理的基礎(chǔ)，公司治理結(jié)構(gòu)是控制權(quán)的實(shí)現(xiàn)的一種安排。2、應(yīng)該由誰(shuí)主導(dǎo)企業(yè)？股東觀點(diǎn)與利益相關(guān)者觀點(diǎn)。3、公司治理影響公司效率，公司效率影響國(guó)家競(jìng)爭(zhēng)力。,五、公司治理的國(guó)際趨勢(shì),1、股東運(yùn)用投票

10、權(quán)對(duì)管理層約束成為潮流2、機(jī)構(gòu)投資者發(fā)揮著日益積極的作用3、股東利益日益受到管理層重視4、董事會(huì)獨(dú)立性（與經(jīng)理階層）大大增強(qiáng)5、利益相關(guān)者成為公司治理中的重要組成部分。,第二節(jié) 公司治理的基本構(gòu)成要素,一、按治理對(duì)象分1、以法人財(cái)產(chǎn)所有權(quán)為基礎(chǔ)的法人治理結(jié)構(gòu)界定經(jīng)營(yíng)者與所有者的關(guān)系。2、委托----代理結(jié)構(gòu)多層次委托代理關(guān)系：實(shí)質(zhì)依賴于整個(gè)社會(huì)而不是單個(gè)公司的公司治理水平。3、股東治理結(jié)構(gòu)大中小股東之間、不同身份股

11、東之間（如自然人股東與機(jī)構(gòu)股東），研究中主要從股東特性與股權(quán)集中度兩方面4、經(jīng)營(yíng)者治理結(jié)構(gòu)：不同經(jīng)營(yíng)者之間的利益關(guān)系建立縱向關(guān)系（等級(jí)組織），明確合同關(guān)系，有效激勵(lì)與約束,二、按治理主體分,1、首先，由于經(jīng)營(yíng)者擁有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，各治理主體實(shí)際上是通過(guò)與經(jīng)營(yíng)者關(guān)系來(lái)實(shí)現(xiàn)自身對(duì)公司治理的根本目標(biāo)----即獲取利益。2、兩種理論：股東的企業(yè)與利益相關(guān)者的企業(yè)3、股東治理、董事治理、管理人員治理債權(quán)人治理、員工治理等形成了不同的權(quán)利、

12、責(zé)任，并對(duì)公司治理產(chǎn)生影響,三、按制約機(jī)制分,可分為內(nèi)部治理與外部治理兩大類，有的治理主體既通過(guò)公司內(nèi)部進(jìn)行治理，也通過(guò)外部市場(chǎng)進(jìn)行治理。1、公司“內(nèi)部”治理內(nèi)部治理規(guī)范的是公司管理層、控制性股東同外部股東的關(guān)系。涉及股東權(quán)力、董事會(huì)的作用、責(zé)任、組成、信息披露等。2、金融機(jī)構(gòu)的內(nèi)部和外部治理內(nèi)部是恰當(dāng)?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)管理和信用分析；外部是確保機(jī)構(gòu)獨(dú)立、金融系統(tǒng)的安全、監(jiān)管。3、金融市場(chǎng)的外部治理規(guī)范公司與債權(quán)人的關(guān)系,,4、市場(chǎng)對(duì)公

13、司的外部治理規(guī)范證券市場(chǎng)上公司與投資者（及潛在投資者）關(guān)系。包括兼并與收購(gòu)（及敵意收購(gòu)）等機(jī)制。股價(jià)的變化的激勵(lì)與懲罰。5、破產(chǎn)機(jī)制的治理經(jīng)營(yíng)不好的公司可能面臨破產(chǎn)退出，從而對(duì)經(jīng)營(yíng)者產(chǎn)生影響。6、競(jìng)爭(zhēng)競(jìng)爭(zhēng)是良好公司的補(bǔ)充，二者相互補(bǔ)充。市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)可以看作對(duì)所有公司的一種外部治理工具。當(dāng)然，只有公司在透明、誠(chéng)信、和信息自由流動(dòng)的環(huán)境中，市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)才會(huì)蓬勃發(fā)展。,,我國(guó)國(guó)企改革中，一度是產(chǎn)權(quán)理論占據(jù)了絕對(duì)主導(dǎo)地位，并產(chǎn)生了私有化的思潮

14、，從公司治理角度看，該思路強(qiáng)調(diào)內(nèi)部治理；林毅夫等人則強(qiáng)調(diào)外部方面，包括競(jìng)爭(zhēng)、市場(chǎng)；郎咸平也強(qiáng)調(diào)外部方面，但其重點(diǎn)是法治，即嚴(yán)刑峻法。,四、良好的公司治理標(biāo)準(zhǔn),（一）包含以下工作要素：1、問(wèn)責(zé)機(jī)制和責(zé)任：包括明確董事會(huì)的職責(zé)，強(qiáng)化董事的誠(chéng)信與勤勉義務(wù)，確保董事會(huì)對(duì)經(jīng)理層的有效監(jiān)督。2、公平性原則：公平對(duì)待所有股東3、透明性原則：強(qiáng)有力的信息披露制度強(qiáng)調(diào)對(duì)外部投資者權(quán)利的保護(hù)，并克服經(jīng)理人員的道德風(fēng)險(xiǎn)，不僅要求經(jīng)理人員職業(yè)化，也要求

15、公司董事職業(yè)化。,四、良好的公司治理標(biāo)準(zhǔn),（二）郎咸平的研究：1、普通法的公平概念的引入（非精英主義的陪審團(tuán)制度）2、信托責(zé)任3、嚴(yán)刑峻法以保障公平4、法治化保證信托責(zé)任的推行5、社會(huì)主義式的民主制度,,（三）通過(guò)公司治理準(zhǔn)則等法規(guī)制定具體標(biāo)準(zhǔn)國(guó)別：如英國(guó)的三個(gè)報(bào)告：凱伯里報(bào)告、格林伯瑞報(bào)告、哈姆派爾報(bào)告Cadbury報(bào)告注重了公司的內(nèi)部財(cái)務(wù)控制和相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)管理，注重了董事會(huì)的控制與報(bào)告職能和審計(jì)人員的角色，并提出了相應(yīng)的

16、《公司董事會(huì)最佳做法準(zhǔn)則》。為了建立有效的內(nèi)控機(jī)制，Cadbury報(bào)告明確提出了植根于英國(guó)傳統(tǒng)的公司治理的外部人模式，強(qiáng)調(diào)外部非執(zhí)行帶事在內(nèi)控和審計(jì)委員會(huì)中所扮演角色的關(guān)鍵性，突出董事會(huì)的開放性、獨(dú)立性、透明度、公正與責(zé)任。該報(bào)告提出的一系列相應(yīng)的原則和理念，成為今天各種不同“版本”的公司治理最佳做法的核心內(nèi)容的一部分。,,發(fā)表于1995年7月15日的Greenbury報(bào)告，其核心是關(guān)于公司董事會(huì)報(bào)酬的決定和相應(yīng)說(shuō)明的《最佳做法準(zhǔn)則》，

17、Greenbury報(bào)告認(rèn)為，所有在英國(guó)注冊(cè)的上市公司應(yīng)該盡最大可能地遵守這些準(zhǔn)則，并在向股東提交的年度報(bào)告中加入報(bào)酬委員會(huì)對(duì)這些準(zhǔn)則遵守情況的陳述，若有未遵守之處須言之有理地予以說(shuō)明。,,1998年1月28日發(fā)表的Ronald Hampel報(bào)告。該報(bào)告的主體部分，是一套關(guān)于董事、董事報(bào)酬、股東角色、說(shuō)明義務(wù)與審計(jì)四大方面內(nèi)容的廣泛的公司治理原則報(bào)告，建議公司在年報(bào)中披露它們是如何根據(jù)白己的特定情況應(yīng)用這些原則的。在以上三個(gè)報(bào)告發(fā)表之后

18、，英國(guó)的自律組織倫敦證券交易所和英國(guó)會(huì)計(jì)師工會(huì)等又進(jìn)一步推出了將這三個(gè)報(bào)告的精髓全部納入其中的《聯(lián)合守則》（ Combined Code）和落實(shí)準(zhǔn)則中有關(guān)公司內(nèi)部控制和風(fēng)險(xiǎn)管理?xiàng)l款的《滕布爾報(bào)告》（Turnbull Report)，以整合和細(xì)化上市公司的治理標(biāo)準(zhǔn)。,繼英國(guó)之后，許多的國(guó)家、國(guó)際組織、機(jī)構(gòu)以及公司等，相繼推出了旨在建立良好的公司治理的原則、準(zhǔn)則、報(bào)告等。澳大利亞早在1994年就制定了《AIMA關(guān)于公司治理做法的建議的指

19、導(dǎo)與說(shuō)明》和《Bosch報(bào)告》，加拿大出臺(tái)了1994年12月多倫多證券交易委員會(huì)的《Dey報(bào)告》和1999年加拿大養(yǎng)老金投資協(xié)會(huì)(PIAC)的《公司治理標(biāo)準(zhǔn)》。美國(guó)的《美國(guó)商業(yè)圓桌會(huì)議公司治理原則》、日本的《口本公司治理原則》、德國(guó)的《德國(guó)公司治理原則》、法國(guó)的《Vienot報(bào)告》等等。1999年11月，出臺(tái)了《英聯(lián)邦最佳企業(yè)做法準(zhǔn)則》。此外，其他成員國(guó)如南非、印度、馬來(lái)西亞等國(guó)也推出了各自的公司治理原則。還有一些區(qū)域性的國(guó)際組織也制

20、定了相應(yīng)的公司治理原則，如在歐洲范圍內(nèi)就有《歐洲政策研究中心公司治理建議》《歐洲股東協(xié)會(huì)2000年指導(dǎo)方針》((EASDAQ上市公司治理規(guī)定》。,（四）OECD 《公司治理準(zhǔn)則》,1、公司治理結(jié)構(gòu)是一種據(jù)以對(duì)工商業(yè)公司進(jìn)行管理和控制的體系。公司治理結(jié)構(gòu)明確規(guī)定了公司的各個(gè)參與者的責(zé)任和權(quán)利分布。諸如，董事會(huì)、經(jīng)理層、股東和其他利益相關(guān)者。并且清楚地說(shuō)明了決策公司事務(wù)時(shí)所應(yīng)遵循的規(guī)則和程序。同時(shí)，它還提供了一種結(jié)構(gòu)使之用以設(shè)置公司目標(biāo)，

21、也提供了達(dá)到這些目標(biāo)和監(jiān)控運(yùn)營(yíng)的手段。,,2、重要性表述 建立良好的公司治理結(jié)構(gòu)是樹立市場(chǎng)信心，鼓勵(lì)更加穩(wěn)定的、長(zhǎng)期國(guó)際投資流入的一項(xiàng)重要手段。商業(yè)公司正日益成為一種世界性的重要財(cái)富創(chuàng)造引擎，公司經(jīng)營(yíng)狀況的好壞也將影響整個(gè)社會(huì)的幸福安寧。為了發(fā)揮這一財(cái)富創(chuàng)造的功能，公司必須在一個(gè)使之得以集中追求其目標(biāo)，并對(duì)自己的行為負(fù)責(zé)的制度框架內(nèi)運(yùn)營(yíng)。也就是說(shuō).他們需要建立充分而可靠的公司治理結(jié)構(gòu)。許多國(guó)家把好的公司治理結(jié)構(gòu)做法作為提高經(jīng)濟(jì)活力的途

22、徑.從而增強(qiáng)整個(gè)經(jīng)濟(jì)績(jī)效。在最近金融市場(chǎng)的動(dòng)蕩中良好的公司治理結(jié)構(gòu)的重要性己經(jīng)突現(xiàn)出來(lái)。,3、內(nèi)容在一個(gè)介紹性的導(dǎo)言之后，《原則》包括公司治理結(jié)構(gòu)的五個(gè)方面:1)股東權(quán)力;治理結(jié)構(gòu)應(yīng)當(dāng)維護(hù)股東的權(quán)利；2)對(duì)股東的平等待遇;治理結(jié)構(gòu)框架應(yīng)當(dāng)確保包括小股東和外國(guó)股東在內(nèi)的所有股東受到平等的待遇；3)利害相關(guān)者的作用;公司治理結(jié)構(gòu)的框架應(yīng)當(dāng)確認(rèn)利害相關(guān)者的合法權(quán)利，并且鼓勵(lì)公司和利害相關(guān)者為創(chuàng)造財(cái)富和工作機(jī)會(huì)以及為保持企業(yè)財(cái)務(wù)健全而積

23、極地進(jìn)行合作；4)信息披露和透明度;治理結(jié)構(gòu)框架應(yīng)當(dāng)保證及時(shí)準(zhǔn)確地披露與公司有關(guān)的任何重大問(wèn)題，包括財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營(yíng)狀況、所有權(quán)狀況和公司治理狀況的信息；5)董事會(huì)的責(zé)任;治理機(jī)構(gòu)框架應(yīng)確保董事會(huì)對(duì)公司的戰(zhàn)略性指導(dǎo)和對(duì)管理人員的有效監(jiān)督，并確保董事會(huì)對(duì)公司和股東負(fù)責(zé)。 每一部分都包括一套原則。隨后是幫助讀者理解《原則》的理論依據(jù)的注釋。注釋也包括對(duì)占支配地位的趨勢(shì)的描述并且給出對(duì)應(yīng)用《原則》可能有用和可選做法的實(shí)例。

24、,,4、 適用范圍非約束性針對(duì)上市公司，對(duì)其他類型公司也有意義。,（四）中國(guó)的情況,2002，證監(jiān)會(huì)發(fā)布上市公司治理準(zhǔn)則，2006年修訂發(fā)布上市公司章程指引，以及其他與公司治理密切相關(guān)的規(guī)范。上海證券交易所：《中國(guó)公司治理報(bào)告(2005)：民營(yíng)上市公司治理》《中國(guó)公司治理報(bào)告(2008)：上市公司透明度與信息披露》2009：控制權(quán)市場(chǎng)與公司治理南開大學(xué)公司治理研究中心：中國(guó)公司治理評(píng)價(jià)報(bào)告，中國(guó)公司治理指數(shù)社科院世界經(jīng)濟(jì)與

25、政治公司治理研究中心也發(fā)布相關(guān)報(bào)告。,(五)公司治理前瞻,從治理結(jié)構(gòu)到治理機(jī)制從監(jiān)督制約到?jīng)Q策科學(xué)從傳統(tǒng)治理到網(wǎng)絡(luò)治理,（六）關(guān)于網(wǎng)絡(luò)治理,1、瓊斯等（Jones et al，1997）在其著名論文《網(wǎng)絡(luò)治理的一般理論》中對(duì)網(wǎng)絡(luò)治理做了界定，他們對(duì)理論界9種描述進(jìn)行了綜合，認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)治理是一個(gè)有選擇的、持久的和結(jié)構(gòu)化的自治企業(yè)（包括非營(yíng)利組織）的集合，這些企業(yè)以暗含或開放契約為基礎(chǔ)從事生產(chǎn)與服務(wù)，以適應(yīng)多變的環(huán)境、協(xié)調(diào)和維護(hù)交易。進(jìn)一

26、步指出這些契約是社會(huì)性聯(lián)結(jié)而非法律性聯(lián)結(jié)。 李維安等（2003）在研究公司治理的未來(lái)發(fā)展時(shí)對(duì)網(wǎng)絡(luò)治理做了精辟概括，認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)治理有兩條線路：利用網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行公司治理（網(wǎng)絡(luò)作為公司治理的工具）和對(duì)網(wǎng)絡(luò)組織進(jìn)行治理（網(wǎng)絡(luò)組織成為治理行為的對(duì)象）。,2、網(wǎng)絡(luò)治理的提出,網(wǎng)絡(luò)組織以其顯著的協(xié)同效應(yīng)引起了理論界與實(shí)業(yè)界的高度重視，學(xué)術(shù)界對(duì)網(wǎng)絡(luò)組織的研究也已取得了長(zhǎng)足的進(jìn)展。大量關(guān)于網(wǎng)絡(luò)組織的研究文獻(xiàn)都論斷了網(wǎng)絡(luò)組織具有顯著的協(xié)同效應(yīng)，但是，網(wǎng)絡(luò)

27、組織與協(xié)同效應(yīng)之間并不是一個(gè)簡(jiǎn)單的線性關(guān)系，網(wǎng)絡(luò)組織并非天然具備產(chǎn)生協(xié)同效應(yīng)的能力，僅僅形成網(wǎng)絡(luò)就自然地產(chǎn)生顯著的績(jī)效是沒(méi)有道理的。網(wǎng)絡(luò)組織的形成是取得協(xié)同效應(yīng)的必要條件，而不是充分條件。分擔(dān)研發(fā)成本、分散經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)、增強(qiáng)核心能力等協(xié)同效應(yīng)的獲得只是合作各方的心理預(yù)期，要使這一預(yù)期轉(zhuǎn)變?yōu)楝F(xiàn)實(shí)，有效發(fā)揮網(wǎng)絡(luò)組織配置資源的獨(dú)特功效，一個(gè)不可回避的問(wèn)題就是網(wǎng)絡(luò)組織的治理。,,從文獻(xiàn)所涉及到的關(guān)鍵詞來(lái)看，主要有戰(zhàn)略伙伴管理、管理網(wǎng)絡(luò)、治理網(wǎng)絡(luò)、網(wǎng)

28、絡(luò)組織管理、治理網(wǎng)絡(luò)組織、網(wǎng)絡(luò)治理等；從研究的內(nèi)容來(lái)看，主要涉及到對(duì)網(wǎng)絡(luò)組織及其具體模式如何進(jìn)行治理或管理的問(wèn)題。 網(wǎng)絡(luò)治理是一個(gè)復(fù)雜的系統(tǒng)活動(dòng)過(guò)程，具有活動(dòng)的多維性和要素的多樣性，因而需要從系統(tǒng)的高度進(jìn)行綜合性概括。網(wǎng)絡(luò)治理有兩條線路：一是利用網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行公司治理，網(wǎng)絡(luò)成為公司治理的工具；二是對(duì)網(wǎng)絡(luò)型組織的治理，網(wǎng)絡(luò)成為治理的對(duì)象。本書主要是對(duì)后者進(jìn)行探討，由此網(wǎng)絡(luò)治理可以定義為：以治理目標(biāo)為導(dǎo)向、治理結(jié)構(gòu)為框架、治理機(jī)制為核心

29、、治理模式為路徑、治理績(jī)效為結(jié)果的復(fù)雜運(yùn)作系統(tǒng)。網(wǎng)絡(luò)治理是對(duì)網(wǎng)絡(luò)組織的治理，治理行為的主體是合作諸結(jié)點(diǎn)，客體是網(wǎng)絡(luò)組織這一新型組織形態(tài)，治理過(guò)程是具有自組織特性的自我治理 。,,根據(jù)美國(guó)麥肯錫咨詢公司對(duì)49家戰(zhàn)略聯(lián)盟追蹤調(diào)查的結(jié)果，有1/3因未達(dá)到合伙人預(yù)期的目的而失敗。由于構(gòu)成網(wǎng)絡(luò)合作關(guān)系的各實(shí)體單位的管理可能來(lái)自于不同的國(guó)家，有著不同的文化背景和公司文化，在建立之初，它們之間很可能存在不同的目標(biāo)和預(yù)期，因此協(xié)調(diào)與“控制”就成為網(wǎng)絡(luò)治

30、理成功的關(guān)鍵。但在這里，協(xié)調(diào)各種沖突網(wǎng)絡(luò)組織要比單個(gè)公司更為困難，因?yàn)楹笳咄耆梢杂蒙霞?jí)命令結(jié)束內(nèi)部爭(zhēng)議，而前者只能提交給有關(guān)實(shí)體各方最高管理人員，依靠不斷溝通和相互協(xié)商來(lái)解決。,,關(guān)于網(wǎng)絡(luò)組織的內(nèi)部治理問(wèn)題，麥肯錫公司建議兩種方法：以一方為主進(jìn)行治理，并給予完全的自主權(quán)，條件自然是看誰(shuí)具有更高超的管理能力和治理基礎(chǔ)；另一種方法是另建一家完全自主經(jīng)營(yíng)的公司，它只對(duì)自己的董事會(huì)負(fù)責(zé)。 在網(wǎng)絡(luò)治理中，雖然層級(jí)組織中的治理結(jié)構(gòu)和治理

31、機(jī)制仍可能繼續(xù)發(fā)揮作用，但由于合作伙伴大都是獨(dú)立的法人主體，傳統(tǒng)的命令——控制模式受到限制。此時(shí)，網(wǎng)絡(luò)組織特有的治理機(jī)制將會(huì)發(fā)揮特殊的作用。 網(wǎng)絡(luò)治理不僅涉及到網(wǎng)絡(luò)型組織的內(nèi)部治理問(wèn)題，也包括外部治理，即網(wǎng)絡(luò)組織的運(yùn)作環(huán)境的治理，本章著重討論前者。,3、網(wǎng)絡(luò)治理與傳統(tǒng)治理比較,網(wǎng)絡(luò)治理與層級(jí)治理的比較 與傳統(tǒng)的公司治理相比較，網(wǎng)絡(luò)治理至少存在以下4點(diǎn)明顯區(qū)別：一是公司治理由規(guī)章、章程、制度等文件形式來(lái)明確說(shuō)明，而網(wǎng)

32、絡(luò)治理是長(zhǎng)期合作中演化而來(lái)的不成文的規(guī)范、規(guī)則，更多的是一種文化現(xiàn)象；二是公司治理是縱向的，是上一層級(jí)對(duì)下一層級(jí)的激勵(lì)、約束、監(jiān)督，體現(xiàn)相互制衡關(guān)系，而網(wǎng)絡(luò)治理是橫向的，是同一層次不同結(jié)點(diǎn)之間的水平聯(lián)結(jié)及其相互作用，體現(xiàn)相互合作關(guān)系；三是公司治理的作用是單向的，是利益相關(guān)者通過(guò)層層傳遞針對(duì)管理者個(gè)人的，而網(wǎng)絡(luò)治理是雙向或多向的，是針對(duì)所有利益相關(guān)者（合作結(jié)點(diǎn)）的；四是公司治理是權(quán)力的體現(xiàn)，其執(zhí)行是被動(dòng)的、強(qiáng)迫的，而網(wǎng)絡(luò)治理則淡化了權(quán)力的

33、色彩，其執(zhí)行是主動(dòng)的、自愿的。,,網(wǎng)絡(luò)治理與市場(chǎng)治理的比較 威廉姆森認(rèn)為，在市場(chǎng)上價(jià)格就是充分的統(tǒng)計(jì)手段，交易雙方可以自主地調(diào)整位置。在攫取個(gè)人的凈收益流時(shí)，各方都有很強(qiáng)的激勵(lì)去降低成本與有效調(diào)適。市場(chǎng)之所以不能在指令方面模仿企業(yè)的原因就在于，市場(chǎng)交易是由完全不同的契約法來(lái)界定的。 青木昌彥在其名著《比較制度分析》一書中也對(duì)各種治理進(jìn)行了比較，雖然他是從“市場(chǎng)治理機(jī)制”來(lái)分析的，但其中也包含了網(wǎng)絡(luò)治理，這一點(diǎn)從其列舉

34、的依賴關(guān)系合同方式來(lái)調(diào)節(jié)交易的實(shí)例中可以看出，因而實(shí)際上是一般意義上的市場(chǎng)與網(wǎng)絡(luò)的比較。,,綜上所述，網(wǎng)絡(luò)治理不僅區(qū)別于層級(jí)治理，也與市場(chǎng)交易有著明顯的區(qū)別。在市場(chǎng)交易中，交易者以價(jià)格為中介協(xié)調(diào)各自的活動(dòng)，實(shí)現(xiàn)彼此稟賦資源的重新配置。而層級(jí)組織可以通過(guò)設(shè)計(jì)組織規(guī)章、程序有效地利用分散的信息，通過(guò)一定的組織設(shè)計(jì)在參與人之間實(shí)現(xiàn)生產(chǎn)性任務(wù)的分工。在網(wǎng)絡(luò)組織中，合作結(jié)點(diǎn)之間的交易是基于充分信任的互動(dòng)合作，合作者必須遵守業(yè)已建立的行為規(guī)范和其他

35、合作者對(duì)它的期望，指導(dǎo)它們行動(dòng)的是網(wǎng)絡(luò)結(jié)構(gòu)所決定的行為標(biāo)準(zhǔn)。,,,利益相關(guān)者理論的擴(kuò)展 共同治理的思想來(lái)源于利益相關(guān)者理論，該理論認(rèn)為，企業(yè)的目標(biāo)不能僅限于股東利益最大化，而應(yīng)同時(shí)考慮其他企業(yè)參與人，包括職工、債權(quán)人、供應(yīng)商、用戶、社區(qū)及經(jīng)營(yíng)者的利益。共同治理是指企業(yè)的物質(zhì)資本所有者與人力資本所有者共同擁有企業(yè)的所有權(quán)，一起行使企業(yè)控制權(quán)，就企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)做出決策，并一起分享企業(yè)剩余。簡(jiǎn)單來(lái)講，共同治理就是所有利益相關(guān)者都參與公

36、司治理，都應(yīng)通過(guò)一定的契約安排和治理制度來(lái)分享企業(yè)的控制權(quán)。該理論為網(wǎng)絡(luò)治理研究提供了理論上鋪墊。,,然而，共同治理在網(wǎng)絡(luò)治理中發(fā)生了幾點(diǎn)重要異動(dòng)，具體體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：第一，分析的邏輯起點(diǎn)發(fā)生了轉(zhuǎn)移。公司治理的邏輯起點(diǎn)是某一公司，集中在一個(gè)點(diǎn)上，而網(wǎng)絡(luò)治理的邏輯起點(diǎn)是由諸多利益相關(guān)者所組成的網(wǎng)絡(luò)整體，由點(diǎn)通過(guò)線拓寬到面；第二，利益相關(guān)者的治理向度多元化。公司治理是利益相關(guān)者對(duì)某公司的單向治理，而網(wǎng)絡(luò)組織的合作結(jié)點(diǎn)互為利益相關(guān)者，是利

37、益相關(guān)者之間雙向或多向的互動(dòng)治理；第三，治理行為出發(fā)點(diǎn)發(fā)生變化。公司治理是從關(guān)心自身利益出發(fā)強(qiáng)制執(zhí)行合約，而網(wǎng)絡(luò)治理則是從關(guān)心網(wǎng)絡(luò)整體利益（協(xié)同效應(yīng)）出發(fā)的自我履行合約，合作利益的分享是追求整體協(xié)同效應(yīng)的邏輯擴(kuò)展；第四，治理邊界的變化。,公司治理中利益相關(guān)者的共同治理,,網(wǎng)絡(luò)治理中利益相關(guān)者的共同治理,,4、治理機(jī)制：網(wǎng)絡(luò)治理的核心,由于網(wǎng)絡(luò)組織本身的復(fù)雜性、環(huán)境的復(fù)雜性和網(wǎng)絡(luò)組織治理所涉及環(huán)節(jié)的多樣性，網(wǎng)絡(luò)組織的治理遠(yuǎn)不是通過(guò)少數(shù)幾個(gè)

38、環(huán)節(jié)或子系統(tǒng)所能解決的問(wèn)題，它涉及到治理的環(huán)境、邊界、目標(biāo)、結(jié)構(gòu)、模式、機(jī)制與績(jī)效等多個(gè)方面，而且各個(gè)方面密切聯(lián)系、交互影響，因而是一個(gè)復(fù)雜的大系統(tǒng)，也需要系統(tǒng)性創(chuàng)新。環(huán)節(jié)與要素的多樣性以及相互關(guān)系的復(fù)雜性并不排除我們抓住主要矛盾對(duì)其中最關(guān)鍵的內(nèi)容進(jìn)行研究。那么，網(wǎng)絡(luò)組織治理最關(guān)鍵的要素是什么？我們認(rèn)為治理機(jī)制是網(wǎng)絡(luò)組織治理的核心。,網(wǎng)絡(luò)治理機(jī)制的體系構(gòu)成 根據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，在相關(guān)文獻(xiàn)中，涉及到網(wǎng)絡(luò)組織的具體機(jī)制多達(dá)20多個(gè)，而

39、且具有明顯的重疊與交叉。由于網(wǎng)絡(luò)組織及其治理的復(fù)雜性，其有效治理的機(jī)制確實(shí)不是少數(shù)幾個(gè)所能解決的問(wèn)題，多個(gè)機(jī)制聯(lián)合發(fā)揮作用才能保證網(wǎng)絡(luò)組織得到“善治”。但是，網(wǎng)絡(luò)組織的治理機(jī)制研究不能泛化，不可無(wú)所不包，只有在相對(duì)條件下對(duì)其基本機(jī)制的研究才有意義，也只有在有限的范圍之內(nèi)才能深化。為此，本書在文獻(xiàn)梳理的基礎(chǔ)上，對(duì)各種機(jī)制出現(xiàn)的頻率進(jìn)行統(tǒng)計(jì)，以此來(lái)確定對(duì)網(wǎng)絡(luò)組織治理起基本作用的機(jī)制。治理機(jī)制在相關(guān)文獻(xiàn)中出現(xiàn)的頻率由高到低依次是信任、學(xué)習(xí)、聲

40、譽(yù)、分配、創(chuàng)新、決策、協(xié)調(diào)、制裁、文化、激勵(lì)、約束等。可以將治理機(jī)制分為兩類，即信任、聲譽(yù)、聯(lián)合制裁、合作文化屬于行為規(guī)范方面的宏觀機(jī)制，學(xué)習(xí)創(chuàng)新、激勵(lì)約束、利益分配、決策協(xié)調(diào)屬于運(yùn)行規(guī)則方面的微觀機(jī)制。據(jù)此我們構(gòu)建出網(wǎng)絡(luò)組織治理機(jī)制的體系，,,,宏觀機(jī)制在網(wǎng)絡(luò)治理中的作用 （1）信任機(jī)制的作用 （2）聲譽(yù)機(jī)制的作用 （3）聯(lián)合制裁機(jī)制的作用 （4）合作文化機(jī)制的作用,,微觀機(jī)制在網(wǎng)絡(luò)治理中的作用（1）學(xué)習(xí)創(chuàng)新機(jī)制的作用

41、（2）激勵(lì)約束機(jī)制的作用 （3）決策協(xié)調(diào)機(jī)制的作用 （4）利益分配機(jī)制的作用,第三節(jié) 公司治理結(jié)構(gòu),一、含義公司治理結(jié)構(gòu)曾被作為公司治理的同義語(yǔ)。OCED公司治理準(zhǔn)則：公司治理結(jié)構(gòu)是一種據(jù)以對(duì)工商業(yè)公司進(jìn)行管理和控制的體系。公司治理結(jié)構(gòu)明確規(guī)定了公司的各個(gè)參與者的責(zé)任和權(quán)利分布。諸如，董事會(huì)、經(jīng)理層、股東和其他利益相關(guān)者。并且清楚地說(shuō)明了決策公司事務(wù)時(shí)所應(yīng)遵循的規(guī)則和程序。同時(shí)，它還提供了一種結(jié)構(gòu)使之用以設(shè)置公司目標(biāo)，也

42、提供了達(dá)到這些目標(biāo)和監(jiān)控運(yùn)營(yíng)的手段?；荆汗蓶|會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、高層管理者擴(kuò)展層次（利益相關(guān)者）：職工（工會(huì)）、黨委等；也涉及外部的一些主體如銀行與其他債權(quán)人等。,二、股東會(huì)與股東治理權(quán)力,1、關(guān)于股東權(quán)利的一般分析基本分析框架：期限—收益（回報(bào)）—風(fēng)險(xiǎn)—控制框架如果把企業(yè)理解為一組契約，則契約的特點(diǎn)就是影響契約執(zhí)行的關(guān)鍵，如契約的穩(wěn)定性、時(shí)間的長(zhǎng)短等，因此可以用期限-收益-風(fēng)險(xiǎn)-控制分析框架進(jìn)行分析。這一分析框架也可分析其他

43、企業(yè)的利益相關(guān)者。,二、股東會(huì)與股東治理權(quán)力,2、股東治理權(quán)力配置1）表決權(quán)第四十三條　股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。第四十四條　股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定?！　」蓶|會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。,上市公司章程指引（2006年修訂）,第六節(jié) 股東大

44、會(huì)的表決和決議第七十五條 股東大會(huì)決議分為普通決議和特別決議。股東大會(huì)作出普通決議，應(yīng)當(dāng)由出席股東大會(huì)的股東（包括股東代理人）所持表決權(quán)的1/2以上通過(guò)。股東大會(huì)作出特別決議，應(yīng)當(dāng)由出席股東大會(huì)的股東（包括股東代理人）所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。第七十六條 下列事項(xiàng)由股東大會(huì)以普通決議通過(guò)：（一）董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的工作報(bào)告；（二）董事會(huì)擬定的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（三）董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)成員的任免及其報(bào)酬和支付方法；（四

45、）公司年度預(yù)算方案、決算方案；（五）公司年度報(bào)告；（六）除法律、行政法規(guī)規(guī)定或者本章程規(guī)定應(yīng)當(dāng)以特別決議通過(guò)以外的其他事項(xiàng)。,,第七十七條 下列事項(xiàng)由股東大會(huì)以特別決議通過(guò)：（一）公司增加或者減少注冊(cè)資本；（二）公司的分立、合并、解散和清算；（三）本章程的修改；（四）公司在一年內(nèi)購(gòu)買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過(guò)公司最近一期經(jīng)審計(jì)總資產(chǎn)30%的；（五）股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃；（六）法律、行政法規(guī)或本章程規(guī)定的，以及股東大會(huì)以普通決

46、議認(rèn)定會(huì)對(duì)公司產(chǎn)生重大影響的、需要以特別決議通過(guò)的其他事項(xiàng)。,第七十八條 股東（包括股東代理人）以其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)額行使表決權(quán)，每一股份享有一票表決權(quán)。公司持有的本公司股份沒(méi)有表決權(quán)，且該部分股份不計(jì)入出席股東大會(huì)有表決權(quán)的股份總數(shù)。董事會(huì)、獨(dú)立董事和符合相關(guān)規(guī)定條件的股東可以征集股東投票權(quán)。注釋：若公司有發(fā)行在外的其他股份，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明是否享有表決權(quán)。第七十九條 股東大會(huì)審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時(shí)，關(guān)聯(lián)股東不應(yīng)當(dāng)參與投票表決

47、，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不計(jì)入有效表決總數(shù)；股東大會(huì)決議的公告應(yīng)當(dāng)充分披露非關(guān)聯(lián)股東的表決情況。注釋：公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情況，在章程中制訂有關(guān)聯(lián)關(guān)系股東的回避和表決程序。,,（公司法）第一百零六條　股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制?！　”痉ㄋQ累積投票制，是指股東大會(huì)選舉董事或者監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。,,2）檢查權(quán)第三十

48、四條　股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。3）股利分配請(qǐng)求權(quán),4）少數(shù)異議股東的評(píng)估與回購(gòu)權(quán),第七十五條　有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)：　?。ㄒ唬┕具B續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；　　（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；　?。ㄈ┕菊鲁桃?guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定

49、的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的?！　∽怨蓶|會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。,5）股東訴訟提起權(quán),第一百五十二條　董事、高級(jí)管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法

50、院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟?！　”O(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟?！　∷饲址腹竞戏?quán)益，

51、給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。　　第一百五十三條　董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。,3、股東會(huì)在公司治理中的地位,不同類型的企業(yè)：無(wú)限責(zé)任類：個(gè)人獨(dú)資、合伙制（也有有限責(zé)任與無(wú)限責(zé)任相結(jié)合的企業(yè)）；有限責(zé)任類：一人有限責(zé)任公司、有限責(zé)任公司、股份有限公司（分不上市與上市兩種類型）我國(guó)關(guān)于有限責(zé)任公司的股東會(huì)的權(quán)利：公司

52、法第37、38條關(guān)于股份有限公司：公司法第99、100、101、105條等,第三十七條　有限責(zé)任公司股東會(huì)由全體股東組成。股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依照本法行使職權(quán)?！　〉谌藯l　股東會(huì)行使下列職權(quán)：　　（一）決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；　?。ǘ┻x舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；　?。ㄈ徸h批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；　?。ㄋ模徸h批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；　?。ㄎ澹徸h批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)

53、算方案、決算方案；　?。徸h批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；　　（七）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；　　（八）對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；　?。ň牛?duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；　?。ㄊ┬薷墓菊鲁蹋弧　。ㄊ唬┕菊鲁桃?guī)定的其他職權(quán)。　　對(duì)前款所列事項(xiàng)股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會(huì)會(huì)議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。,第九十九條　股份有限公司股東大

54、會(huì)由全體股東組成。股東大會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依照本法行使職權(quán)?！　〉谝话贄l　本法第三十八條第一款關(guān)于有限責(zé)任公司股東會(huì)職權(quán)的規(guī)定，適用于股份有限公司股東大會(huì)?！　〉谝话倭阋粭l　股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會(huì)。有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)：　　（一）董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時(shí)；　?。ǘ┕疚磸浹a(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額三分之一時(shí)；　?。ㄈ﹩为?dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東請(qǐng)

55、求時(shí)；　?。ㄋ模┒聲?huì)認(rèn)為必要時(shí)；　?。ㄎ澹┍O(jiān)事會(huì)提議召開時(shí)；　?。┕菊鲁桃?guī)定的其他情形。,,第一百零五條　本法和公司章程規(guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對(duì)外提供擔(dān)保等事項(xiàng)必須經(jīng)股東大會(huì)作出決議的，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集股東大會(huì)會(huì)議，由股東大會(huì)就上述事項(xiàng)進(jìn)行表決。,上市公司章程指引（2006修訂）則更明確,第七十五條 股東大會(huì)決議分為普通決議和特別決議。股東大會(huì)作出普通決議，應(yīng)當(dāng)由出席股東大會(huì)的股東（包括股東代理人）所持表決權(quán)的

56、1/2以上通過(guò)。股東大會(huì)作出特別決議，應(yīng)當(dāng)由出席股東大會(huì)的股東（包括股東代理人）所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。第七十六條 下列事項(xiàng)由股東大會(huì)以普通決議通過(guò)：（一）董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的工作報(bào)告；（二）董事會(huì)擬定的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（三）董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)成員的任免及其報(bào)酬和支付方法；（四）公司年度預(yù)算方案、決算方案；（五）公司年度報(bào)告；（六）除法律、行政法規(guī)規(guī)定或者本章程規(guī)定應(yīng)當(dāng)以特別決議通過(guò)以外的其他事項(xiàng)。,,第七十七條

57、 下列事項(xiàng)由股東大會(huì)以特別決議通過(guò)：（一）公司增加或者減少注冊(cè)資本；（二）公司的分立、合并、解散和清算；（三）本章程的修改；（四）公司在一年內(nèi)購(gòu)買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過(guò)公司最近一期經(jīng)審計(jì)總資產(chǎn)30%的；（五）股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃；（六）法律、行政法規(guī)或本章程規(guī)定的，以及股東大會(huì)以普通決議認(rèn)定會(huì)對(duì)公司產(chǎn)生重大影響的、需要以特別決議通過(guò)的其他事項(xiàng)。,三、董事會(huì)及董事治理權(quán)力配置,1、董事權(quán)利分析的一般框架注意執(zhí)行董事與外部董事

58、（獨(dú)立董事）的區(qū)別2、獨(dú)立董事能夠獨(dú)立嗎？如何保證其勤勉、能力？,鄭百文的獨(dú)立董事制度案例 已是古稀老人的陸家豪是鄭州大學(xué)外語(yǔ)部的副教授。1994年，陸家豪在河南省政協(xié)會(huì)議上，作了一個(gè)關(guān)于股份制的發(fā)言，被當(dāng)時(shí)鄭百文股份有限公司(集團(tuán))(股票代碼：600898，以下簡(jiǎn)稱鄭百文)的董事長(zhǎng)李福乾看中，請(qǐng)他做鄭百文的獨(dú)立董事，陸家豪說(shuō)，他們讓我當(dāng)獨(dú)立董事，說(shuō)這是好事，可以提高公司的素質(zhì)，我也認(rèn)為這是在為社會(huì)做貢獻(xiàn)。1995年1月，

59、鄭百文董事會(huì)換屆時(shí)，陸家豪在沒(méi)有接到任何聘書和證書的情況下，就稀里糊涂地當(dāng)了鄭百文的獨(dú)立董事。2001年9月，陸家豪接到了證監(jiān)會(huì)的罰單，因?yàn)樵卩嵃傥牡淖骷賳?wèn)題上沒(méi)有起到獨(dú)立作用，被罰款10萬(wàn)元。這是中國(guó)證監(jiān)會(huì)第一次對(duì)獨(dú)立董事進(jìn)行行政處罰。陸家豪的夫人給記者算了一筆賬：陸家豪現(xiàn)在每月的退休金是1600元，5年不吃不喝也很難交上10萬(wàn)元罰款。陸家豪覺得很委屈，自己做獨(dú)立董事僅僅是掛名，不拿公司一分錢，為什么罰我?（“掛名”=“花瓶”）,(一

60、)證監(jiān)會(huì)對(duì)獨(dú)立董事的指導(dǎo)意見 2001年8月，為進(jìn)一步完善上市公司治理結(jié)構(gòu)，促進(jìn)上市公司規(guī)范運(yùn)作，中國(guó)證監(jiān)會(huì)頒布了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》(以下簡(jiǎn)稱《指導(dǎo)意見》)，并要求上市公司的董事會(huì)中在2002年6月30日前至少有2名獨(dú)立董事；在2003年6月30日前董事會(huì)成員中的獨(dú)立董事不少于1/3。《指導(dǎo)意見》同時(shí)還對(duì)獨(dú)立董事的任職條件、工作職責(zé)以及獨(dú)立性等重要內(nèi)容，進(jìn)行了規(guī)定。 獨(dú)立董事在公司治理中到底起什

61、么作用? 《指導(dǎo)意見》中寫到：“維護(hù)公司整體利益，尤其是要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)獨(dú)立履行職責(zé)。”（這句話十分原則，對(duì)此，社會(huì)各界有多種不同的理解，對(duì)獨(dú)立董事作用的理解比較混亂。） 在實(shí)際執(zhí)行中，獨(dú)立董事剛剛進(jìn)入角色，由于對(duì)其職責(zé)缺乏明確的認(rèn)識(shí)，大部分獨(dú)立董事行使職權(quán)比較謹(jǐn)慎，只是在董事會(huì)決議和關(guān)聯(lián)交易方面履行了簽字的職責(zé)，僅僅在決策程序的形式上起到了作用。在2001年年報(bào)中，很少看到上市公司獨(dú)立董事的獨(dú)立意見。,(

62、二)糊里糊涂的獨(dú)立董事 1.初任“獨(dú)董”作為當(dāng)年河南省政協(xié)委員的陸家豪和省人大代表、鄭百文股份有限公司(集團(tuán))原董事長(zhǎng)李福乾是在1994年的河南省“兩會(huì)”期間認(rèn)識(shí)的。當(dāng)時(shí)因?yàn)殛懠液狸P(guān)于推行股份制改革的發(fā)言引起了李福乾的注意和欣賞，李福乾就動(dòng)員陸家豪加入鄭百文的董事會(huì)。陸家豪當(dāng)時(shí)對(duì)此未置可否，但沒(méi)想到的是，過(guò)后不久李福乾就告知他已經(jīng)批下來(lái)。陸家豪雖也為成為當(dāng)時(shí)全國(guó)商業(yè)明星的鄭百文的一員而自豪，但鑒于當(dāng)時(shí)健康、年齡及工作情況，他主

63、動(dòng)提出了“不參與經(jīng)營(yíng)管理工作，不領(lǐng)取薪酬”等要求，得到認(rèn)同后，才成了一個(gè)“社會(huì)顧問(wèn)性質(zhì)”的董事。（初衷是善良而美好的，但卻沒(méi)有完美的結(jié)局。）,2.落魄的鄭百文鄭百文的前身是一個(gè)國(guó)有百貨文化用品批發(fā)站。1996年4月，經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)，鄭百文成為鄭州市的第一家上市企業(yè)和河南省首家商業(yè)股票上市公司。鄭百文稱：1986年至1996年的10年間，其銷售收入增長(zhǎng)45倍，利潤(rùn)增長(zhǎng)36倍；1996年實(shí)現(xiàn)銷售收入41億元，全員勞動(dòng)生產(chǎn)率470萬(wàn)元。這

64、些數(shù)字當(dāng)時(shí)均名列全國(guó)同行業(yè)前茅。按照鄭百文公布的數(shù)字，1997年其主營(yíng)規(guī)模和資產(chǎn)收益率等指標(biāo)在深滬上市的所有商業(yè)公司中均排序第一，進(jìn)入了國(guó)內(nèi)上市企業(yè)100強(qiáng)。（從這一串串閃耀的數(shù)字來(lái)看，當(dāng)時(shí)陸家豪在并沒(méi)有深入了解鄭百文的經(jīng)營(yíng)狀況而且又不具備相應(yīng)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)知識(shí)的前提下，他愿意擔(dān)任鄭百文的獨(dú)立董事也是正常的。） 一時(shí)間，鄭百文聲名大噪，成為當(dāng)?shù)仄髽I(yè)界耀眼的改革新星和率先建立現(xiàn)代企業(yè)制度的典型。各級(jí)領(lǐng)導(dǎo)頻頻造訪，各種榮譽(yù)紛至沓來(lái)。19

65、97年7月，鄭州市委、市政府召開全市大會(huì)，把鄭百文樹為全市國(guó)有企業(yè)改革的一面紅旗。河南省有關(guān)部門把它定為全省商業(yè)企業(yè)學(xué)習(xí)的榜樣。同年10月，鄭百文經(jīng)驗(yàn)被大張旗鼓地推向全國(guó)。公司領(lǐng)導(dǎo)也相繼獲得全國(guó)“五一”勞動(dòng)獎(jiǎng)?wù)?、全?guó)勞動(dòng)模范、全國(guó)優(yōu)秀企業(yè)家等一系列殊榮。 然而，衰敗似乎就發(fā)生在一夜之間。在被推舉為改革典型的第二年，鄭百文即在中國(guó)股市創(chuàng)下每股凈虧2.54元的最高紀(jì)錄，而上一年它還宣稱每股盈利0.448元。1999年，鄭百文一年虧掉

66、9.8億元，再創(chuàng)滬深股市虧損之最。 鄭百文的大起大落，引起從當(dāng)?shù)貨Q策層到社會(huì)的一片嘩然。 由于鄭百文的賬目極為混亂，真實(shí)性和完整性不能保證，1998和1999年度，鄭州華為會(huì)計(jì)師事務(wù)所和北京天健會(huì)計(jì)師事務(wù)所連續(xù)兩年拒絕為其年報(bào)出具審計(jì)意見。 幾經(jīng)曲折，鄭百文已經(jīng)從當(dāng)年的明星企業(yè)成為問(wèn)題公司。根據(jù)2000年中報(bào)，ST鄭百文每股虧損0.3071元，對(duì)外負(fù)債額高達(dá)24.75億元，賬面資產(chǎn)不足11.41億元，資不抵債數(shù)額

67、達(dá)到13.34億元，創(chuàng)下所有上市公司之最。隨后，2001年8月證監(jiān)會(huì)對(duì)鄭百文一案正式立案，9月移交司法機(jī)關(guān)。作為鄭百文獨(dú)立董事的陸家豪也未能幸免。（紙包不住火。）,3.接受處罰 2001年9月27日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)作出證監(jiān)罰字[2001]19號(hào)行政處罰決定。在證監(jiān)會(huì)送達(dá)給陸家豪的《關(guān)于鄭百文股份有限公司(集團(tuán))及有關(guān)人員違反證券法規(guī)行為的處罰決定》書中寫道，因?yàn)殛懠液涝卩嵃傥牡淖骷賳?wèn)題上沒(méi)有起到獨(dú)立作用，被罰款10萬(wàn)元。 隨

68、后，陸家豪等被處罰人依法向中國(guó)證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)復(fù)議。證監(jiān)會(huì)于2002年2月對(duì)陸家豪等申請(qǐng)人分別作出行政復(fù)議決定，并于2002年3月18日在中國(guó)證監(jiān)會(huì)鄭州特派員辦事處分別向陸家豪等申請(qǐng)人送達(dá)復(fù)議決定書，其中告知了當(dāng)事人有起訴權(quán)及起訴期限。證監(jiān)會(huì)對(duì)陸家豪所提行政復(fù)議的答復(fù)稱，陸家豪作為董事，應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)決議通過(guò)的有關(guān)上市申報(bào)材料、年度報(bào)告的真實(shí)性、完整性負(fù)責(zé)，不能以擔(dān)任獨(dú)立董事不在公司任職、不參加公司日常經(jīng)營(yíng)管理、不領(lǐng)取工資報(bào)酬或津貼等理由要求減

69、免處罰。,4.訴訟 陸家豪簽收并閱讀了中國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)其作出的復(fù)議決定書，知曉了復(fù)議決定書的內(nèi)容。后由于其他復(fù)議申請(qǐng)人拒絕接收復(fù)議決定書，陸家豪又將他在“送達(dá)回證”上所簽的送達(dá)日期劃去，也沒(méi)有拿走復(fù)議決定書。陸家豪為提起訴訟，于2002年4月8日到中國(guó)證監(jiān)會(huì)鄭州特派員辦事處拿回上述復(fù)議決定書，并于4月22日向北京市一中院寄出案件的起訴狀。北京市第一中級(jí)人民法院于5月10日正式立案，并定于6月20日開庭審理。 2002年6月2

70、0日，北京市一中院審理后認(rèn)為，陸家豪于2002年3月18日簽收并閱讀了復(fù)議決定書，應(yīng)視為他已收到復(fù)議決定書。雖然他又將簽收日期劃去而且沒(méi)有拿走復(fù)議決定書，但不影響法院對(duì)陸家豪當(dāng)日收到復(fù)議決定書這一事實(shí)的認(rèn)定。 北京市一中院根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第三十八條第二款關(guān)于“申請(qǐng)人不服復(fù)議決定的，可以在收到復(fù)議決定書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟”的規(guī)定，認(rèn)定陸家豪應(yīng)于2002年4月2日前向北京市一中院提起訴訟。但陸家豪實(shí)際上

71、是在2002年4月22日向北京市一中院寄出起訴狀，因此，已超過(guò)法定起訴期限。依照最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行(中華人民共和國(guó)行政訴訟法)若干問(wèn)題的解釋》第四十四條第一款第六項(xiàng)的規(guī)定，法院依法裁定駁回陸家豪的起訴。案件訴訟費(fèi)80元，由陸家豪負(fù)擔(dān)(已交納)。 即使不考慮訴訟時(shí)限，只從監(jiān)督職能來(lái)看：鄭百文董事會(huì)連續(xù)幾年保證年報(bào)不存在任何虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，并承諾對(duì)其內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性負(fù)個(gè)別及連帶責(zé)任，對(duì)此，陸家豪作為