如何約定墊資施工與避免工程黑白合同

1、如何約定墊資施工與避免工程黑白合同如何約定墊資施工與避免工程黑白合同2003年10月乙建筑公司在甲賓館舉行的酒店項(xiàng)目施工招標(biāo)中一舉中標(biāo)。乙公司中標(biāo)的工程承包造價(jià)為4673萬余元，但雙方簽約時(shí)，甲賓館要求乙公司前期墊資2000萬元施工，乙公司考慮到這是一個(gè)工程總額近5000萬元的大合同，能拿到手不容易，于是就同意了甲賓館的要求。2003年10月12日雙方簽署了《建設(shè)工程施工合同》，該合同約定甲賓館在合同簽訂后10日內(nèi)支付工程總價(jià)款的15％

2、，即700萬余元作為預(yù)付工程款，工程進(jìn)度款在工程達(dá)到正負(fù)零后10日內(nèi)支付工程總價(jià)款的30％、工程封頂后10日內(nèi)支付工程總價(jià)款的35％（扣除預(yù)付工程款部分）、竣工驗(yàn)收后10日支付工程總價(jià)款的30％，余款5％作為質(zhì)量保證金，待工程交付使用一年質(zhì)保期到期后清算。同日，甲乙雙方又簽訂了一份補(bǔ)充協(xié)議，約定由乙公司為甲賓館提供前期工程墊資2000萬元，該款項(xiàng)在工程竣工后90日內(nèi)由甲方一次性付清，該協(xié)議還約定考慮到乙公司承受的墊資壓力，甲賓館同意將工

3、程價(jià)款增加150萬元，增加的該筆工程款在甲方向乙方償還2000萬元墊資款時(shí)一并支付給乙方。之后，施工合同報(bào)送當(dāng)?shù)亟ㄎM(jìn)行了備案，但補(bǔ)充協(xié)議未履行備案手續(xù)。2003年12月18日在工程出地面達(dá)到正負(fù)零時(shí)，甲賓館支付了扣除2000萬元后的工程應(yīng)付款的余額部分102萬余元。之后，甲賓館按照施工合同的約定支付了其余工程進(jìn)度款。2004年10月11日工程按期竣工，但甲賓館對乙公司的2000萬元墊資款和在協(xié)議中增加的150萬元工程款一直以資金緊張為

4、由拖欠未付。2005年3月23日乙公司家、集體或者第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會(huì)公共利益；違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋中再次明確：合同法實(shí)施以后，人民法院確認(rèn)合同無效，應(yīng)當(dāng)以全國人大及其常委會(huì)制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。那么，墊資施工是否違反了法律、行政法規(guī)呢？答案是否定的。禁止墊資施工主要是依據(jù)1996年6月原國家

5、計(jì)劃委員會(huì)、建設(shè)部、財(cái)政部聯(lián)合下發(fā)的《關(guān)于嚴(yán)格禁止在工程建設(shè)中帶資承包的通知》（以下簡稱《通知》），從行政管理的角度說，這一《通知》是建設(shè)行政主管部門依法對工程合同進(jìn)行管理的重要依據(jù)。但是一些法院據(jù)此認(rèn)為施工合同中墊資施工的條款，違反了該強(qiáng)制性規(guī)定而屬于無效條款卻是不當(dāng)?shù)摹Ｒ驗(yàn)樵撏ㄖ獜姆缮蟻碚f，至多屬于規(guī)章的范疇，并不屬于我國《合同法》第52條所規(guī)定的法律和行政法規(guī)。承發(fā)包雙方違反了該規(guī)定，應(yīng)當(dāng)接受有關(guān)行政主管部門的相應(yīng)處罰，但不應(yīng)當(dāng)