論正當防衛(wèi)制度

1、1內容提要正當防衛(wèi)是我國刑法的一項重要法律制度，是法律賦予公民同違法犯罪行為作斗爭的一種重要權利和手段，是法律賦予公民在國家、公共利益、本人或他人的人身、財產(chǎn)和其他權利受到不法侵害時可采取的正當行為。其目的是鼓勵公民與正在進行的不法侵害作斗爭，從而保障社會公共利益及公民的合法權利免受正在進行的不法侵害。1997年3月14日，我國修訂通過的《中華人民共和國刑法》（以下簡稱新刑法）在對正當防衛(wèi)進行規(guī)定的同時，將特殊防衛(wèi)權立法化，實現(xiàn)了我國當

2、代刑事立法史上的突破，這在一定程度上改變了正當防衛(wèi)立法的傳統(tǒng)格局，但也帶來了刑法價值層面上的問題，引發(fā)眾多學者從司法適用的角度對正當防衛(wèi)條款的用語解釋、具體適用等展開了探討，有的學者還對這一立法的價值得失提出了檢討。筆者認為，我國新刑法中的正當防衛(wèi)，既不同于人類遠古時代的正當防衛(wèi)，也不同于近代西方的正當防衛(wèi)，而是在借鑒古今中外經(jīng)驗的基礎上建立的具有中國特色的正當防衛(wèi)制度。本文主要以1997年刑法關于正當防衛(wèi)的規(guī)定為依據(jù)，通過對正當防衛(wèi)的

3、基本概念的闡述，探究其本質和內涵，通過評析正當防衛(wèi)構成條件的具體內容，說明其構成理論上的模糊性，指出我國正當防衛(wèi)規(guī)定在法條設計上潛在的缺陷和弊端，通過對正當防衛(wèi)與防衛(wèi)過當、特殊防衛(wèi)的對比進行分析，闡述幾點自己對正當防衛(wèi)的認識和理解，從而針對實踐中存在的相關問題，借鑒國外立法關于正當防衛(wèi)制度的規(guī)定，提出自己的關于我國正當防衛(wèi)制度如何適用及完善的看法和觀點。目錄一、正當防衛(wèi)的基本內涵（3）3一、正當防衛(wèi)的基本內涵（一）正當防衛(wèi)的概念我國刑法

4、第20條第1款規(guī)定：“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛(wèi)，不負刑事責任?！钡?款又規(guī)定：“正當防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰?！睋?jù)此規(guī)定，我國刑法中的正當防衛(wèi)，是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權利免受正在進行的不法侵害，采取制止不法侵害而對不法侵害者造成的不明

5、顯超過必要限度且未造成重大損害的行為。（二）新、舊刑法關于正當防衛(wèi)制度規(guī)定的對比1979年刑法關于正當防衛(wèi)制度的規(guī)定是我國在進入改革開放初期、順應時代要求的產(chǎn)物，應該說有其歷史背景，因而存在著構成要件較為苛刻，實踐中難以準確把握的缺憾，加之沒有無過當防衛(wèi)權的規(guī)定，由此產(chǎn)生了公民的自我保護意識差，打擊犯罪不力、很少有人敢于挺身而出同犯罪斗爭的社會結果，甚至出現(xiàn)了看到有人違法犯罪就躲，認為事不關己，多一事還不如少一事的怪現(xiàn)象。隨著有識之士的

6、呼吁，立法者結合當時國情制定了1997年刑法典，對正當防衛(wèi)制度進行了重大修改，新刑法中的正當防衛(wèi)制度較舊刑法有了以下變動：1、增加了利益的內容，擴大了保護對象范圍。2、增加了對不法侵害人造成損害的內容，從而使正當防衛(wèi)的概念更加明確，也為正當防衛(wèi)的認定提供了法律依據(jù)和標準。3、放寬了防衛(wèi)限度的條件。79年刑法規(guī)定，正當防衛(wèi)超過必要限度造成不應有的危害是防衛(wèi)過當，而新刑法則修改為正當防衛(wèi)的明顯超過必要限度造成重大損害的是防衛(wèi)過當?？梢姡抡?/p>

7、當防衛(wèi)的限度大大放寬，在確定防衛(wèi)行為是否應負法律上的刑事責任時，必要限度成為參照標準而不再是絕對標準。4、規(guī)定了無過當之防衛(wèi)，即絕對正當防衛(wèi)。這是新正當防衛(wèi)制度較正當防衛(wèi)制度的最重要的修改。5、將正當防衛(wèi)行為由“應當酌情減輕或免除處罰”改為“應當減輕或免除處罰”。這一修改消除了對過當行為處罰上的誤區(qū)，使減輕或免除處罰成為法定的硬性規(guī)定，即某一加害行為只要認定為防衛(wèi)過當，在堅持加害者負刑事責任的同時，必須予以減輕或免除處罰，而不象以往那樣

8、在綜合防衛(wèi)過當?shù)膭訖C、手段、時間條件、危害后果等基礎上決定是否給予減輕或免除處罰。（三）正當防衛(wèi)制度正當化的依據(jù)筆者就我國新刑法中正當防衛(wèi)概念的規(guī)定，與德、法等一些國家現(xiàn)行刑法中正當防衛(wèi)的規(guī)定進行了比對：德國現(xiàn)行刑法典第32條規(guī)定：“（一）、正當防衛(wèi)不違法。（二）、為使自己或他人免受正在發(fā)生的不法侵害而實施的必要防衛(wèi)行為，是正當防衛(wèi)?！钡?3條規(guī)定：“防衛(wèi)人由于惶恐、害怕、驚嚇而防衛(wèi)過當者，不負刑事責任。”法國1994年刑法典第1225