著作權法概論-美和科技大學資訊網(wǎng)路中心

1、著作權法及合理使用,南臺科技大學財經(jīng)法律研究所張瑞星 助理教授97/01/10@美和技術學院,著作權法的基本原理,保護著作權人?鼓勵、回饋?給予持續(xù)創(chuàng)作之誘因持續(xù)創(chuàng)作，而予使用者合理使用之機會?人類文化得以發(fā)展第1條：為保障著作人著作權益，調和社會公共利益，促進國家文化發(fā)展，特制定本法。 保護時間較長：著作財產(chǎn)權存續(xù)期間：第30條：著作人生存期間+死後50年（比較美國迪士尼條款）第34條：攝影、視聽、錄音、電腦程式及表演

2、著作：著作公開發(fā)表後50年天平的兩端：一端是著作權人的保護另ㄧ端是使用者的權利（合理使用）最終目的在促進文化發(fā)展,著作權要件,人類精神的創(chuàng)作，故必須是「思想或感情」之表現(xiàn)必須是具體的「表達」（Expression）必須具有原創(chuàng)性(Originality)(獨立創(chuàng)作）cf. 須文學、科學、藝術或其他學術範圍之創(chuàng)作（第3條第1款）須足以表現(xiàn)作者的個別性須非「不得為著作權標的」者,要件1. 必須是「思想或感情」之表現(xiàn),如屬

3、非表現(xiàn)「思想、感情」，而只是羅列事實之火車時刻表價金表載貨證券契約書格式單純機械式作品，例如：翻譯軟體直接翻譯，並非「著作」，尺歸齒輪轉出來的畫不問其學問價值或藝術價值之高低。,要件1. 必須是人類精神的創(chuàng)作,訓練動物作畫唱歌，所為的創(chuàng)作非受保護之客體，主人亦無法享有著作權黑猩猩剛果的作品在倫敦拍賣，約80萬臺幣賣出（2005/6/22新聞）,要件2. 必須是具體的「表達」形式,概念（idea）、理論之思想或感情本身，

4、尚不足以成為「著作」，必須對外有一定形式之「表現(xiàn)」例如，以文字、言語或音、色等形式具體的為外部之表達（expression） ，始足以成為著作，而成為著作權之客體。概念（idea）之盜用，並非著作權之侵害（可能是公平交易法上營業(yè)秘密之侵害）,要件2. 必須是具體的「表達」形式,具體的表達，非概念第 10-1 條： 依本法取得之著作權，其保護僅及於該著作之表達，而不及於其所表達之 思想、程序、製程、系統(tǒng)、操作方法、概念、原理、發(fā)現(xiàn)。

5、,要件2. 必須是具體的「表達」形式,idea、expression區(qū)別不易，例如羅密歐茱麗葉的劇情被廣泛運用/武俠片打斷筋骨顛倒勇的情節(jié)idea屬public domain?大家均可利用(一般的模式，具普遍性)expression：事件安排之順序、角色之特徵、劇本之佈局，屬表達，有©的問題ex：大自然美景：腦海?idea譜成樂曲? expression,要件2. 概念與表達二分法,立論基礎：著作權可使權利人享有獨

6、占性，若允許任何人獨占概念思想等，會阻礙人類文明的進步。例如，讀完某位作家動人的小說後深受感動，於是將自己的心得撰寫成一篇文章，這篇文章的思想概念或許源自於那本小說，但是由於其所表達的內容與小說的內容已經(jīng)截然不同，而概念思想並不受著作權法的保護，所以沒有侵害著作權的問題。,要件2. 概念與表達二分法,例如： 香港鳳凰衛(wèi)視臺灣區(qū)採訪主任蔡祐吉2006年十一月在「蔡祐吉網(wǎng)路主播臺」部落格中發(fā)表的一篇〈跟運將學企管〉文章，被發(fā)現(xiàn)與

7、女作家吳淡如最新出版新書《那些EMBA教我的事》中第一百九十八頁的〈從運將的馬路企管課談起〉內文有多處近似，吳淡如的創(chuàng)作被爆有抄襲蔡祐吉網(wǎng)路文章之嫌。。。不同人聽同一故事後的不同表達,要件2. 概念與表達二分法,繪本創(chuàng)作者幾米指出，江蕙晚婚ＭＴＶ情節(jié)幾乎和「向左走，向右走」相同，兩者都是描繪一對都會男女，各自孤單的生活，且都是從夜景開始，男女主角在公園相遇，在大雨中分手，男女主角匆匆留下電話號碼，紙條卻都淋濕了，一直遇不到對方，最後終

8、於在公園重逢，情節(jié)的雷同程度，顯現(xiàn)侵權的嚴重情況。法院認為不構成著作權侵害（1個概念2種表達）,,要件2. 之Q. 所寫的節(jié)目企劃書創(chuàng)意被別人做成節(jié)目？,採用蝴蝶、蜜蜂等昆蟲型態(tài)來作為物品的裝飾，只是一種創(chuàng)意或點子而已，人人都可以使用，而蝴蝶有他通常、既定的型態(tài)，例如觸角、身體、翅膀的大致比例，任何人如果要使用蝴蝶的形象作為創(chuàng)作素材，都會受限於一定的範圍。但是在很多抽象性質以外的具體表現(xiàn)，就有很多空間提供各式各樣的表達形式換句話

9、說，著作權法保護的是「如何把蝴蝶運用在飾品上，蝴蝶的姿態(tài)、顏色和其他藝術性的表現(xiàn)」，而不是「把蝴蝶用在髮飾上」這一概念。企劃書，裡面的節(jié)目設計是一種創(chuàng)意，是普遍的模式，還沒有成為具體的節(jié)目。,要件2. 之概念與表達合一,如果概念的表達方式僅有一種，或表達方式相當受限制，那麼任何人都不能針對這種表達方法主張享有著作權，這是所謂「概念與表達合併原則」。因為著作權可使權利人享有獨占性，若允許任何人獨占這些受限的表達方式，等於獨占了這些概念

10、，那就會阻礙人類文明的進步！,要件3. 必須具有原創(chuàng)性（originality）,獨立創(chuàng)作+最低程度創(chuàng)作不必到達專利所須具備之新穎性專利的新穎性要求：如果申請的技術與他人已發(fā)表的技術相同，則喪失新穎性只要不是單純抄襲或模仿他人之作品，而能表現(xiàn)作者特性即可能具有原創(chuàng)性其中，自然有許多部分係以先人之文化遺產(chǎn)為基礎或參考他人著作或其他事實者，但仍不影響其具有原創(chuàng)性。,要件3. 之Q：A翻拍B型錄照片，是否侵犯著作權？,攝影著作之原創(chuàng)

11、性主要來自於攝影者在創(chuàng)作時須決定主題，並對被攝影之對象、構圖、角度、光量、速度進行選擇與調整，有時還必須進行底片修飾、組合，放在攝影顯像及沖洗上具備原創(chuàng)性。如果是隨機按下快門所攝取完成之攝影著作，縱使該鏡頭是如何的難得或其有經(jīng)濟價值，在著作權法上可能因欠缺原創(chuàng)性而不受保護。,要件3. 之Q： A翻拍B型錄照片，是否侵犯著作權,在本案例中，B公司只是將快速跑自行車以相機近距離拍攝成照片，目的在忠實的顯現(xiàn)該自行車之造型，以便利消費者從照

12、片即可清楚得知產(chǎn)品內容，可能因不具備原創(chuàng)性的構圖或場景安排，而被認定不受著作權法之保護。倘B公司之產(chǎn)品型錄被認定為欠缺原創(chuàng)性而不受著作權法之保護，則A公司擅自翻拍快捷公司產(chǎn)品型錄之行為，雖然在道德上可議，但尚未違反著作權法。 並非所有的著作均受著作權法的保護，一著作必須具備原創(chuàng)性始受保護。至於一著作是否具備原創(chuàng)性，須依個案認定，不能由上述案例說明即逕為推論產(chǎn)品型錄均不受著作權法之保護。,要件3.文學、科學、藝術或其他學術範圍？,如不

13、具文學、科學、藝術或其他學術味道之單純技術、實用作品即非著作。(實用性的創(chuàng)作，例如滑鼠的造型，應該以專利權保護）不過，對此要件不必要求過高，即不問其學問、藝術、科學或學術價值之高低，只須在此範圍之作品即可。食譜書籍，屬創(chuàng)作☆,要件4.之Q：食譜是否受著作權法保護？依食譜烹飪或作烹飪教學，是否要經(jīng)食譜作者同意？,食譜的表達可以主張著作權，但烹飪方法非著作權法要保護的對象?？梢越箘e人印製自己的食譜或烹飪成果的照片但不能禁止他人閱讀

14、過自己的食譜後，以不同文字表達方式另作烹飪方法的展現(xiàn)不能禁止依自己的食譜教導他人實際烹飪也不能禁止他人看食譜烹飪。,要件4. 須足以表現(xiàn)作者的個別性,88年度臺上字第6789號判決「學說上所謂須具『原創(chuàng)性』，亦即人類精神所為之創(chuàng)作，其精神作用之程度，須足以表現(xiàn)出創(chuàng)作者之『個性』及『獨特性』，始有給與排他性著作權利保護之必要。作品如非著作人獨立創(chuàng)作之結果，而屬習見之圖(造)形或抄襲重製得來，即非以個別獨具之創(chuàng)意表現(xiàn)於外，應無原創(chuàng)性可

15、言，即非『創(chuàng)作』，自非著作權法第三條第一項第一款所規(guī)定之著作」。,要件4. 須足以表現(xiàn)作者的個別性,書名或電影名稱，不容易表現(xiàn)出作者的個別性，著作權不保護個別性越強，越容易受保護個別性不需一定的創(chuàng)作高度：最低程度即可,要件5. 須非「不得為著作權標的」者：,非所有著作都可享有著作權 (§9)著作權法第9條：左列各款不得為著作權標的：憲法、法律、命令或公文所稱公文，包括公務員於職務上草擬之文告、講稿、新聞稿及其他文

16、書中央或地方機關就前款著作作成之翻譯物或編輯物。標語及通用之符號、名詞、公式、數(shù)表、表格、簿冊或時曆（凡可以曆法推算的均不受保護）單純?yōu)閭鬟_事實之新聞報導所作成之語文著作 ☆依法令舉行之各類考試試題及其備用試題☆,§9-四. 單純?yōu)閭鬟_事實之新聞報導？,簡單來說，新聞報導的內容，單純是就新聞事件的人、事、時、地、物，加以描述者，就是所謂的單純?yōu)閭鬟_事實之新聞報導所作成之語文著作。假如加上記者個人的意見或是記者訪問當事

17、人的內容，則不屬之（夾敘夾議）在引用新聞報導時，第一步即須先判斷是否為受著作權法保護之客體。,§9-四. 單純傳達事實之新聞報導？,一般新聞都是事實與論述夾雜，很少會是符合「單純傳達事實」的文字新聞報導。因此，著作權法對於這種具有創(chuàng)作性的新聞報導，仍加以保護但是為增加新聞報導散布的機會，使一般民眾可以輕易接觸到新聞報導，協(xié)助新聞報導散布的業(yè)者，可以主張依著作權法第61條規(guī)定為合理使用著作權法第61條：「揭載於新聞紙、雜誌

18、或網(wǎng)路上有關政治、經(jīng)濟或社會上時事問題之論述，得由其他新聞紙、雜誌轉載或由廣播或電視公開播送，或於網(wǎng)路上公開傳輸。但經(jīng)註明不許轉載、公開播送或公開傳輸者，不在此限?！?§9-四. 單純傳達事實之新聞報導？,將國內、外新聞報導收集、整理、轉載在個人網(wǎng)站上，原則上只要新聞來源或是著作權人未特別聲明禁止轉載，一樣可以利用著作權法第61條主張合理使用注意！不要把發(fā)表在網(wǎng)路上的新聞，當然的當作允許自由轉載的著作，國內各大報網(wǎng)站的著作權

19、聲明中，通常都明白表示禁止他人未經(jīng)同意轉載網(wǎng)站上的新聞報導。 注意：僅限語文著作,Q. 學校之期中、期末考試試題，是否屬著作權所保護之標的？,第9條第1項第5款規(guī)定，依法令舉行之各類考試試題及其備用試題，不得為著作權之標的。著作權法現(xiàn)行規(guī)定是依「法令」，而不是依「法律」，因此，除了考試院所舉行之特考、高考、普考等國家考試之外，各級學校所舉行之入學考試或月考、期中、期末考試等，有教育部之行政命令作為依據(jù)，因此，這些考試的試題同樣不受著

20、作權法保護。,創(chuàng)作保護主義,著作人於著作完成時即享有著作權，不以申請著作權登記為權利取得要件 （10）按著作權係屬私權，著作權人應與其他一般私權之權利人相同，對其權利之存在自負舉證責任著作權人可至法院或民間公證人辦理認證或請律師認證或應保留創(chuàng)作過程、發(fā)行及其他與權利有關事項之資料，作為證明自身權利之依據(jù)日後發(fā)生私權爭執(zhí)時，由法院依權利人提出之事證，加以認定。,被告在訴訟上必須證明下列事項,證明著作人身分證明著作完成之時間

21、證明係獨立創(chuàng)作，非出於抄襲 證明僅模仿著作中不受保護之公共財部分,抄襲的認定,非法律用語指非由作者獨立創(chuàng)作，欠缺原創(chuàng)性著作權承認平行創(chuàng)作控告他人抄襲應證明：自己是著作權人+證明他人抄襲兩要件接觸（Access）實質近似（Substantial similarity）非以抄襲『量』決定，而是以『重要性』決定例如：全是憑空杜撰而無一定規(guī)則可循，則創(chuàng)作程度甚高，只要在量上有些許近似，在質上也有實質近似的可能,證明『接

22、觸』與『實質近似』,證明有接觸過：原告應舉證曾買過之單據(jù)/曾借閱之書單/舉證很不容易：我國實務認：提出間接證據(jù)亦可著作隨處可買到/兩造為同業(yè)，極易接觸如果還是無法證明有接觸，可以舉證明顯近似（striking similar），也可以推論被告接觸過，法官會反過來要求被告舉證其未接觸。被告可舉反證證明其未接觸（例如創(chuàng)作歷程之紀錄）,著作的種類,語文著作：包括詩、詞、散文、小說、劇本、學術論述、演講（演講錄音仍為語文著作，非錄音著

23、作）及其他之語文著作。音樂著作：包括曲譜、歌詞及其他之音樂著作。戲劇、舞蹈著作：包括舞蹈、默劇、歌劇、話劇及其他之戲劇、舞蹈著作。 美術著作：包括繪畫、版畫、漫畫、連環(huán)圖（卡通）、素描、法書（書法）、字型繪畫、雕塑、美術 工藝品及其他之美術著作。（注重美感）攝影著作：包括照片、幻燈片及其他以攝影之製作方法所創(chuàng)作之著作。圖形著作：包括地圖、圖表、科技或工程設計圖及其他之圖形著作。（偏工程，注重規(guī)矩）,照片？,未必所有照片均受保護

24、，需有構圖設計/光影運用/攝影技巧，才保護如何說服法官作者拍攝的原意，拍照時考量了什麼，做了什麼，場景如何安排，說得清楚有道理才會勝訴無意間拍下的照片？（兩眼未直視鏡頭）大頭照？測速照相？DISCOVERY用固定相機拍動物或雲(yún)彩？X光片，內視鏡？衛(wèi)星圖？太空船探測照片？,著作的種類,視聽著作：包括電影、錄影、碟影、電腦螢幕上顯示之影像及其他藉機械或設備表現(xiàn)系列影像，不論有無附隨聲音而能附著於任何媒介物上之著作。錄音著作：

25、包括任何藉機械或設備表現(xiàn)系列聲音而能附著於任何媒介物上之著作。但附隨於視聽著作之聲音不屬之。建築著作：包括建築設計圖、建築模型、建築物及其他之建築著作。（小人國的建築物有危險）電腦程式著作：包括直接或間接使電腦產(chǎn)生一定結果為目的所組成指令組合之著作。 表演：對既有著作或民俗創(chuàng)作(expressions of folklore)以演技、舞蹈、歌唱、彈奏樂器或其他方法加以詮釋。,著作人格權,公開發(fā)表權 著作的創(chuàng)作人，有權利決定他的創(chuàng)

26、作是不是要公諸於世（公開同學的情書，張大千畫壞的不想公開） 姓名表示權創(chuàng)作人有權利要求在作品上表示或不表示（例如為免去政治迫害）其名稱（包括：本名、筆名、藝名…等） 禁止不當變更權若是有人以變更、扭曲、竄改的方式，變更著作的內容、形式、名目的話而損害作者的名譽，作者可以加以禁止（例如善導寺捷運的掛畫一張分6張）,著作財產(chǎn)權,著作財產(chǎn)權可說是一群不同著作利用權利的集合重製權、出租權（不完整，因此小說、漫畫出租店都是合法的）、改作

27、權、讓與權（散布權）、公開播送權、公開傳輸權語文著作的公開口述權（上課拿別人的書照念）視聽著作的公開上映權語文、音樂或戲劇、舞蹈著作、現(xiàn)場表演的公開演出權 （UNICORN店裡播放CD音樂，被告侵害公開演出）未發(fā)行美術或攝影著作的公開展示權,出租權,只有一次散布的權利(第一次銷售理論)租書：書賣掉後，不得再主張出租權；因此租書店林立租DVD、錄影帶可(DVD少重複看)：原不可以(立法過程)電影業(yè)者強烈反對，後因

28、最高法院的判決支持錄影機的使用（SONY案），反而為電影業(yè)大創(chuàng)利潤價差理論—price discrimination：可賺數(shù)次?價差：首輪、二輪電影；紙封皮、硬封皮書；普版、精裝版租CD不可(CD會重複聽)租電腦軟體不可(軟體會重複用),著作權的保護期間,著作人格權—著作人死亡或消滅者，關於其著作人格權之保護，視同生存或存續(xù)，任何人不得侵害。著作財產(chǎn)權—自然人：著作財產(chǎn)權，除本法另有規(guī)定外，存續(xù)於著作人之生存期間及其死亡後五

29、十年。著作於著作人死亡後四十年至五十年間首次公開發(fā)表者，著作財產(chǎn)權之期間，自公開發(fā)表時起存續(xù)十年。法人：法人為著作人之著作，其著作財產(chǎn)權存續(xù)至其著作公開發(fā)表後五十年。但著作在創(chuàng)作完成時起算五十年內未公開發(fā)表者，其著作財產(chǎn)權存續(xù)至創(chuàng)作完成時起五十年。攝影、視聽、錄音及表演則為公開發(fā)表後五十年，未發(fā)表者自創(chuàng)作完成時起五十年。,什麼是合理使用?,哪裡聽到過?教育用?商業(yè)用?只用一點點可以吧？單純?yōu)g覽網(wǎng)頁?下載MP3?,著作權的原理

30、,保護對象：文學、藝術之創(chuàng)作 ( 含音樂、攝影、舞蹈…… )目的: 保護著作權人?鼓勵、回饋?給予誘因：持續(xù)創(chuàng)作給予使用者合理使用之機會?人類文化得以發(fā)展天平的兩端：* 一端是著作權人的保護* 另ㄧ端是使用者的權利（合理使用）；最終目的在促進文化發(fā)展– 微妙平衡(delicate balance),美國著作權法「合理使用」之規(guī)定17 U.S.C. 107,the purpose and character of

31、 the use, including whether such use is of a commercial nature or is for nonprofit educational purposes; the nature of the copyrighted work; the amount and substantiality of the portion used in relation to the copyrigh

32、ted work as a whole; and the effect of the use upon the potential market for or value of the copyrighted work.,合理使用的判斷依據(jù)(65),利用之目的及性質，包括係為商業(yè)目的或非營利教育目的。著作之性質。所利用之質量及其在整個著作所占之比例利用結果對著作潛在市場與現(xiàn)在價值之影響,從案例思考著作權原理,饒舌樂團的幽默仿作(

33、Parody)被控侵權，不得主張合理使用？(七里香/無間道-CD-Pro2/魔戒)雕像師依據(jù)其他攝影師所拍照片上的圖案做成雕像，再賣給博物館，攝影師控告其侵權。錄影機問世後，電影公司強烈要求美國國會限制錄影機的銷售，擔心影片的複製會影響電影票房。,Oh! Pretty Woman,歌詞比較(內容、音調、伴奏),Pretty Woman, walking down the street, Pretty Woman, the kind

34、 I like to meet,Pretty Woman, I don't believe you, you're not the truth,No one could look as good as youMercyPretty Woman, won't you pardon me, Pretty Woman, I couldn't help but see,Pretty Woman, th

35、at you look as lovely as can be , Are you lonely just like me?Pretty Woman, stop a while, Pretty Woman, talk a while,Pretty Woman, give your smile to me, Pretty Woman, yeah, yeah, yeahPretty Woman, look my way, Prett

36、y Woman, say you'll stay with me'Cause I need you, I'll treat you right, Come to me baby, Be mine tonightPretty Woman, don't walk on by, Pretty Woman, don't make me cry,Pretty Woman, don't wal

37、k away, Hey, O.K.If that's the way it must be, O.K., I guess I'll go home now it's lateThere'll be tomorrow night, but wait!What do I seeIs she walking back to me?Yeah, she's walking back to me!

38、Oh, Pretty Woman.,Pretty Woman, walking down the street, Pretty Woman, girl you look so sweet,Pretty Woman, you bring me down to that knee, Pretty Woman, you make me wanna beg please,Oh, Pretty WomanBig hairy woman,

39、 you need to shave that stuff, Big hairy woman, you know I bet it's toughBig hairy woman, all that hair ain't legit, 'Cause you look like Cousin ItBig hairy womanBald headed woman, girl your hair won'

40、t grow, Bald headed woman, you got a teeny weeny afroBald headed woman, you know your hair could look nice, Bald headed woman, first you got to roll it with riceBald headed woman here, let me get this hunk of biz for

41、ya, Ya know what I'm saying, you look better than Rice a RoniOh, Bald headed womanBig hairy woman, come on in, And don't forget your bald headed friendHey Pretty Woman, let the boysJump inTwo timin' wo

42、man, girl you know it ain't right, Two timin' woman, you's out with my boy last nightTwo timin' woman, that takes a load off my mind, Two timin' woman, now I know the baby ain't mineOh, Two timi

43、n' womanOh, Pretty Woman.,思考方向(1),Campbell (2 Live Crew) v. Acuff-Rose (Roy Orbison)Parody幽默仿作--涉及合理使用　(114 S. Ct. 1164)【事實】In 1990, Roy Orbison sued the rap group 2 Live Crew for copyright infringement because

44、 they used “sampling” of Orbison’s original song (Oh! Pretty Woman) in their parody of “Pretty Woman”. 【地院】Though the Federal District Court supported 2 Live Crew’s claim that parody was a fair use, 【上訴法院】in 1992 th

45、e Court of Appeals for the Sixth Circuit reversed the decision, contending that fair use did not come into play because the parody song had commercial character. * This was a disturbing decision that would severely li

46、mit most rap group “sampling” and any kind of parody that might be sold for a profit. 【最高法院】In 1994 the Supreme Court overruled the appeals court and held that their parody was fair use .,Campbell v. Acuff-Rose,【事實】1

47、964年Roy Orbison創(chuàng)作了搖滾歌曲「Oh! Pretty Woman」，並將權利簽署給Acuff-Rose註冊著作權。1989年Luther Campbell等人所組成素以歌詞淫穢著稱的2 Live Crew饒舌音樂團體改編該曲為「Pretty Woman」，並去函Acuff-Rose請求準許使用並願意支付權利金，但被拒絕； 2 Live Crew仍然執(zhí)意出版其專輯，但於專輯中已註明原曲創(chuàng)作人及著作權人各為Roy Orbi

48、son及Acuff-Rose,,Roy Orbison—Oh! Pretty Woman 創(chuàng)作人,Luther Campbell Founder of 2 Live Crew,Campbell v. Acuff-Rose,改編曲出版一年賣出25萬張唱片，也引來訴訟【地方法院】認為 :雖有商業(yè)目的，但不能禁止合理使用原則的適用；仿作歌曲的歌詞已經(jīng)取代了聽眾原先的預期，並顯示出原曲歌詞的平庸事實上並未影響原曲的潛在市場認係合

49、理使用,Campbell v. Acuff-Rose,【上訴法院】檢驗合理使用的 4 標準具商業(yè)目的性質上：以原曲創(chuàng)作的核心作為新曲的核心取用量、質都太多對潛在市場有影響認非合理使用,Campbell v. Acuff-Rose【最高法院】檢驗四標準,1. 利用的目的及性質商業(yè)目的並非唯一決定的關鍵，報導、評論、教學、研究多少都與營利有關。採地院見解，認為除了第一句，其他歌詞已經(jīng)取代聽眾原先的預期，並嘲諷原曲的平凡改

50、編後的特性可以被理性地察覺到，是對原作的嘲諷而非單獨替代原著作。Transformation—已經(jīng)加入新的表達、訊息及其他目的，藉由轉化創(chuàng)作而提升文學科學；轉化性越高越能淡化商業(yè)使用目的Holmes大法官說：只受法律訓練的個人對外面世界的觀點未免有些狹隘，應有較高的接受度。,Campbell v. Acuff-Rose【最高法院】檢驗四標準,2. 著作之性質新著作越接近原作在著作權保護的核心，越會使合理使用難以主張最高法院認同

51、上訴法院之見解，但認為考慮此項因素對本案沒有幫助，因為仿作本身的特色就是複製大眾已知之創(chuàng)作,Campbell v. Acuff-Rose【最高法院】檢驗四標準,3. 利用的質量若利用的質量太多、缺少質量上的變化，就有可能替代原著作，也比較可能對市場造成傷害（第四要素）仿作本身就是以原作為批判對象，若取用部分不多，無法引起聯(lián)想與比較，就不能達到目的；本仿作只複製開場及每段的低音與第一句，應屬適當。但仿作不必然可以免責，必須達到轉化

52、的目的內容與原作差別也很大：刮刀的聲音、不同聲調的獨特唱法及鼓聲，並非逐字翻唱。,Campbell v. Acuff-Rose【最高法院】檢驗四標準,4.　利用結果對著作潛在市場之影響上訴法院推論有商業(yè)目的就必然有傷害市場潛在性的可能；最高法院難以認同。仿作與原作通常都是在兩個不同市場行銷*會買Oh! Pretty Woman的客群與會買2 Live Crew作品的客群不太可能重疊市場損害難以調查，原告也難以提出證明,Ca

53、mpbell v. Acuff-Rose,法院：歌曲經(jīng)「轉化」(transform)，產(chǎn)生新的價值、新的意義、新的美感、新的觀察、理解，即轉化為新的著作?可以主張合理使用,,,,Annie Leibovitz v. Paramount,Annie Leibovitz v. Paramount,Annie Leibovitz v. Paramount 137 F.3d 109 (2nd Cir. 1998). Demi M

54、oore 照片?轉化為Naked Gun 33 1/3：引用Campbell案，認屬於幽默仿作且可合理使用,Annie Leibovitz v. Paramount,第一要素：利用的目的與性質naked Gun的海報可被合理地感知，認為是一個新的作品而對原作有所批判批判的部份是對照兩者的主角表情Moore: 孕婦的神聖嚴肅Nelson: 奸笑對照出原作的嚴肅與做作法院認為新的作品是一個經(jīng)轉化的作品(Transforma

55、tive works),Annie Leibovitz v. Paramount,第二要素：著作之性質與Campbell採相同的論理方式新著作越接近原作在著作權保護的核心，越會使合理使用難以主張考慮此項因素對本案沒有幫助，因為仿作本身的特色就是複製大眾已知之創(chuàng)作,Annie Leibovitz v. Paramount,第三要素：利用的質量著作權保護的對象是具體表達(expression)而非概念(idea)idea:

56、拍懷孕裸體照未必受保護expression: 拍攝者的特殊表達方式才受保護所謂原作創(chuàng)作的核心應限制在體態(tài)如何呈現(xiàn)，而非一眼望去的懷孕裸體仿作無可避免會觸及原作的核心，因此第三要素應考量的應是除了核心之外，仿作還做了什麼，質量的多寡反而不重要。,Annie Leibovitz v. Paramount,第四要素: 利用結果對著作潛在市場之影響原告並不認為仿作對原作的市場有何影響，唯一的影響是原告沒有拿到授權金的損失,思考方向(

57、2),Rogers v. Koons, 751 F. Supp. 474 (S.D.N.Y. 1990) aff'd 960 F.2d 301 (2d Cir. 1992) In the late 1980s artist Jeff Koons created a wooden sculpture of a couple holding a large number of puppies in their arms.

58、 Photographer Art Rogers, who had taken a photograph of a couple holding puppies in their arms and was marketing it as a postcard, sued Koons for copyright infringement. Koons claimed that his work was parody and that m

59、ost art was derivative in similar ways. The courts ruled against Koons (reaching as high as a June 1992 decision of the US District Court of Appeals), and ordered him to pay a large financial settlement to Rogers.,Rogers

60、 v. Koons ( 1 ),Rogers v. Koons ( 2 ),Koons 承認抄襲，因此只能主張合理使用從平面改立體，再加上顏色；其他部分幾乎完全沒變。若能在立體化過程中加入不同的內涵，其實要主張合理使用並不難Koons的雕刻賣給博物館獲利＄367,000美元,Rogers v. Koons ( 3 ),Koons (被告)認為他的雕刻與卡片的市場是相區(qū)格的，不會傷害原告的市場(1&4)；＊原告卻主張容許這

61、樣的轉換會傷害攝影家今後的創(chuàng)作意願而造成市場負面的影響被告主張合理使用，認為攝影師原告從未想過要把卡片圖案做成雕像。＊法院認為有無此項考量與合理使用的判斷無關，有關的因素是雕像對卡片潛在市場造成的損害,Rogers v. Koons ( 4 ),Koons 主張幽默諷刺仿作(parody)，強調他的雕刻是為了突顯政治及經(jīng)濟制度過度重視大量製造的商品及媒體圖像(屬transformative works嗎？)＊法院認為仿作並無任何諷

62、刺或幽默的社會評價產(chǎn)生，無法認同其合理使用的主張合理使用原則的難處: 鼓勵創(chuàng)作動機 & 促進社會福祉,平面與立體的轉換（我國實務見解）,81年內政部函示：平面轉成立體這個行為本身，就是一種新的創(chuàng)意，所以是改作。83年內政部函示、最高法院85年臺上字5203判決「以立體形式單純再現(xiàn)平面著作」是重製；「加上新的創(chuàng)意表現(xiàn)」屬改作「按圖施工」將平面轉立體，「屬不受著作權法保護之『實施』」（圖受保護，拷貝人家的圖會侵害著作權，

63、但是依圖做出的成品不會侵害著作權，要另聲請專利的保護，例如開模代工，多做100件）,平面與立體的轉換（學說）,重製或改作說：重製與改作的判斷應依函示；為兩者均屬著作權人之專屬權。至於所謂的「實施權」並非如函示所言非專屬權而不受著作權法保護。事實上「實施」應是屬於重製的概念--如圖炮製--因此著作權法應承認「實施」之概念，「實施」與否亦屬著作權人之權利，著作權人可授權他人「實施」平面/立體的轉換。不違反著作權說：81年6月著作權法修

64、正前規(guī)定「平面轉立體」構成重製；修正後既未規(guī)定，應係立法者有意排除適用折衷說：區(qū)別（A）美術著作：「平面轉立體」構成重製，因為平面與立體的內容相同，只是表現(xiàn)方式不同。且立體作品的經(jīng)價值通常較高，應受保護。（B）設計圖形：屬專利範圍,SONY案（1）,事實：家用錄影機於1975年引進美國，而環(huán)球影業(yè)公司(Universal City Studio)及迪士尼製片廠(Walt Disney Productions)於1976年1

65、1月提起訴訟，主張被告SONY 公司販賣Betamax 版錄影機的行為，將使消費者得以錄下電視臺所播送的電影，構成對其電影著作的「輔助侵害」(contributory infringement)。,SONY案（2）,地方法院判決原告敗訴，理由有三：美國著作權法就非商業(yè)性的個人使用，一向都以之為合理使用，不構成著作權侵害；家庭錄製行為符合憲法第一修正案所保障，人民有充分機會接受訊息的權利； SONY公司產(chǎn)製的錄放影機除家庭錄製外，還

66、有許多絕無爭議、屬於法律保障、不侵害著作權的合理使用。而且，被告並未直接涉入家庭中之行為，即無事先誘導，也不能事後控制，自然也無從負擔「輔助侵害」的責任。,SONY案（3）,上訴法院於1981年推翻地方法院的判決：著作權法未明確規(guī)定家庭錄製可以免責就第106條所例示的四項合理使用基本因素來分析，錄影機的使用並不具「社會正面目的」（Social Productive Purpose），與合理使用原則不合。家用錄放影機的製作、廣告，甚

67、至出售的目的，都在方便購買人轉移觀賞有著作權作品的時間；SONY 公司明知買受人會用錄放影機來做侵害著作權的行為，便須對原告負擔「輔助侵害」的責任。,比較：,SONY案（4）,上訴法院的結論引發(fā)社會大眾及自詡為非娛樂業(yè)打手的國會議員之強烈反彈，認為此舉將造成個人非營利使用的權利受損。本案上訴到聯(lián)邦最高法院時，大法官之間對於本案爭議非常激烈，幾乎無法達成共識，最後是以五比四駁回第二審法院判決，多數(shù)意見認為本案所牽涉產(chǎn)品屬於觀眾預錄節(jié)目以

68、利於其他時段收看之「時間轉移」(time-shifting) ，此為「非侵權之利用方式」；而許多著作權人會欣然同意此一行為，同時環(huán)球影業(yè)公司或迪士尼公司，亦未舉證加以反駁。,SONY案（檢討1）,在本案的爭論過程中，有人主張如果準許錄放影機的使用，則至少應對錄影機製造商課徵授權補償金（license fee）或某種方式的稅，如此才能既保障著作權人的權利，又兼顧大眾的合理使用。惟此建議被批評為無異懲罰科技的新發(fā)明者。事後證明雖未課稅但