目標公司管理層反收購行為法律規(guī)制研究.pdf

1、隨著我國經(jīng)濟的快速發(fā)展、與世界經(jīng)濟聯(lián)系愈加緊密、國有股的減持、股權(quán)結(jié)構(gòu)的逐步變化和證券市場的不斷發(fā)展完善，收購日漸頻繁，而以敵意收購出現(xiàn)為前提的反收購也逐漸成為了學(xué)界關(guān)注的熱點。反收購，是指目標公司為防止其控制權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移，而采取的旨在預(yù)防或阻止收購人收購本公司股份的對抗性行為。反收購與敵意收購相伴而生，其基本目的在于阻撓和抵御敵意收購的順利進行，其運作的基本宗旨是對公司和股東利益的維護。通過正反兩面對反收購的價值進行分析，我們了解了反收

2、購的積極作用和消極影響，它內(nèi)在合理性與負面效應(yīng)并存的特質(zhì)決定了我們在承認其存在價值的同時還應(yīng)清楚認識到它所產(chǎn)生的消極作用，所以我們必須對其進行法律上的規(guī)制。而談及規(guī)制反收購，筆者認為我們應(yīng)該將重心投放在目標公司管理層上。因為在反收購中，目標公司管理層扮演了非常重要的角色，他們的反收購行為會對目標公司、股東、收購方、相關(guān)利益者乃至整個社會產(chǎn)生深遠的影響。作者分析指出正是因為收購會動搖管理層的主導(dǎo)地位，對管理層的利益產(chǎn)生影響，所以目標公司管

3、理層為了抵御收購采取了一系列反收購措施，有的管理層甚至不惜犧牲公司和其他股東的合法利益來維護自身的地位，這種打著幌子謀求個人私利的行為應(yīng)該得到嚴厲的禁止。如何規(guī)制管理層的反收購行為，以防止其濫用權(quán)利損害他人的合法利益?如何在反收購中保護中小股東的利益?這些都值得我們深入的研究。收購與反收購的攻防戰(zhàn)是一場博弈，自從公司收購產(chǎn)生以來，圍繞著收購和反收購的理論爭議就沒有停歇過，而目前我國相關(guān)法律的缺失和滯后又使這種爭議日趨激烈。一邊是與日俱增

4、的反收購案例，一邊卻是無法可依的尷尬境地，二者的矛盾在經(jīng)濟快速發(fā)展的推動下愈加激化。如何構(gòu)建和完善我國相關(guān)的法律制度使得反收購有法可依，是我們當(dāng)前最為關(guān)心和亟待解決的問題。筆者分五個部分從理論的層面出發(fā)，對目標公司管理層的反收購行為進行了多角度和全方位的細致探討。 第一章，反收購制度的合理性分析。筆者以大港油田收購愛使的案例為引，闡釋了收購與反收購的涵義，并從否定和肯定兩個方面探討了反收購的價值，論述了反收購的積極功能和負面影響

5、，反收購是目標公司董事維護本公司股東利益和擊退某些不良收購者，維護公司長遠利益的重要手段，同時也是對公司員工乃至社會的一種責(zé)任承擔(dān)。但是猶如一把雙刃劍，反收購也可能導(dǎo)致目標公司管理層濫用權(quán)力，以維護自己的私利，還可能造成社會資源的巨大浪費，阻卻資源合理配置的實現(xiàn)。因此反收購的存在是必然和必要的，但是也應(yīng)該對其進行合理和必要的限制和監(jiān)督。 第二章，目標公司管理層反收購行為規(guī)制。筆者在前面分析的基礎(chǔ)上進一步探討規(guī)制反收購行為應(yīng)該從目

6、標公司管理層入手，因為管理層在公司中扮演了非常重要的角色，他們坐擁巨大的權(quán)力，掌控著公司的命運，是公司的代表和體現(xiàn)，對公司的運營和發(fā)展起到了至關(guān)重要的作用，也正因如此對管理層反收購行為的規(guī)制成為了重中之重。管理層實施的反收購措施種類繁多，筆者將它們劃分為事前和事后的反收購措施進行了分類介紹，對不同的反收購措施及其影響有了初步的認識。管理層的反收購措施會對目標公司、股東、利益相關(guān)者造成重大的影響，使我們無法放任其發(fā)展，不得不對其進行必要的

7、限制，于是筆者在后半部分進一步闡述規(guī)制管理層反收購措施的積極意義。它有利于平衡目標公司管理層個人與公司的利益；有利于充分發(fā)揮市場的調(diào)節(jié)作用，合理配置資源；是對對股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓原則的遵循。通過對規(guī)制管理層反收購行為進行功能分析，構(gòu)建了規(guī)制該行為的理論基礎(chǔ)。 第三章，我國反收購制度的運行現(xiàn)狀及其問題的成因分析。從理論過渡到現(xiàn)實的中國，我們發(fā)現(xiàn)我國有關(guān)反收購的法律嚴重滯后，還存在許多空白和漏洞亟待補充和完善，我國現(xiàn)有的關(guān)于規(guī)制反收購行為

8、的法律規(guī)定散見于《公司法》、《證券法》、《上市公司收購管理辦法》，而其中的相關(guān)規(guī)定都非?；\統(tǒng)和模糊，無法對現(xiàn)實中發(fā)生的反收購行為進行有效的規(guī)制。筆者立足我國實際，力圖從多個方面進行分析查找造成該種現(xiàn)狀的原因，認為我國的要約收購流于形式，其實根本不是真正意義上的要約收購，而我國上市公司股權(quán)集中、一股獨大和股權(quán)分置問題是造成我國上市公司要約收購實踐與理論出現(xiàn)悖論的根本原因，因此在這種情形下制定出來的反收購立法將無法與現(xiàn)實相結(jié)合。 第

9、四章，國外目標公司反收購立法模式。正是因為我們無法在國內(nèi)的法律中尋找到規(guī)制反收購行為的相關(guān)規(guī)定，所以我們需要將目光轉(zhuǎn)移到廣闊的世界范圍，學(xué)習(xí)和借鑒國外的經(jīng)驗。通過對美國、英國、德國、日本、香港地區(qū)等有關(guān)反收購立法的介紹，比較分析兩種具有代表性的模式即美國模式和英國模式它們各自產(chǎn)生的理論背景和制度優(yōu)劣，聯(lián)系中國目前收購與反收購的實際，指出我國當(dāng)前因為股東比較缺乏權(quán)利保護意識、對管理層監(jiān)管機制不完善、缺乏移植美國模式的土壤等原因更適合選擇英

10、國的立法模式。 第五章，我國規(guī)制管理層反收購行為法律制度的構(gòu)建與完善。在規(guī)制管理層反收購行為立法呼聲高漲的今天，在研習(xí)國外相關(guān)立法經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，立足我國實際，筆者分別從立法、公司章程、行業(yè)協(xié)會、公眾監(jiān)督機制幾個方面對規(guī)制我國管理層反收購行為法律制度的構(gòu)建提出自己的建議。筆者認為法律是立國之本，重點應(yīng)從法律制度構(gòu)建這個部分入手提出完善思路。首先應(yīng)該明確規(guī)制管理層反收購行為法律制度的立法原則，然后根據(jù)原則制定具體的規(guī)定；進而要明確反