債券持有人參與公司治理法律問題研究.pdf

1、長期以來，公司法理論堅持以“股東中心主義”為核心。因此，作為公司法理論有機(jī)組成部分的公司治理理論認(rèn)為，公司治理主要是指公司股東會、董事會、監(jiān)事會及經(jīng)理層之間的權(quán)力分配與制衡過程，即通常意義上的“公司內(nèi)部治理”。顯然，該理論不重視公司的外部治理，而且將公司其他利益相關(guān)者排除在公司內(nèi)部治理之外。即使債券持有人是公司的核心利益相關(guān)者，但因其是公司外部人，依然無參與公司內(nèi)部治理的權(quán)利，僅僅只依靠不完善且不受重視的公司外部治理機(jī)制，公司債券持有人

2、的合法權(quán)益難以保障。隨著公司法理論的發(fā)展以及公司治理實踐出現(xiàn)越來越多難以解決的問題，人們開始全方位審視和深入思考公司治理。加強(qiáng)對公司內(nèi)部治理的約束與制衡，完善公司外部治理機(jī)制，最終實現(xiàn)公司內(nèi)部治理與外部治理的有機(jī)結(jié)合，是當(dāng)前公司實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展所必須要解決的問題。
　　一方面，與公司相關(guān)的現(xiàn)行法律體系往往對公司股東利益考慮過多，對公司債券持有人合法權(quán)益的保護(hù)卻十分有限。即使法律偶有涉及，往往也是以股東利益為中心，賦予股東至高無上的地

3、位，而將債券持有人置于從屬位置。另一方面，現(xiàn)行公司治理制度存在著董事會人員組成制度不健全、監(jiān)事會履行職責(zé)不能、內(nèi)部人控制嚴(yán)重等諸多問題?？梢姡试S債券持有人積極主動地全方位參與公司內(nèi)外部治理，不僅是維護(hù)其自身利益的現(xiàn)實需要，同時也是完善公司治理機(jī)制、促進(jìn)公司可持續(xù)發(fā)展的亟需舉措。
　　因此，在我國外部市場監(jiān)管機(jī)制尚未真正建立、公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)仍不完善，但債券市場卻正在逐步完善健全且向英美發(fā)達(dá)國家債券市場靠攏的情形下，我國有必要借鑒

4、境外成熟債券市場的成功經(jīng)驗與合理做法，讓債券持有人以直接和間接相結(jié)合的方式參與公司治理。主要采取如下舉措:一、完善現(xiàn)有的債券持有人外部治理制度，主要是債券持有人會議與債券受托管理人制度。主要是采用“提高債券持有人會議制度及債券受托管理人制度的法律位階”、“增加債券持有人會議的召集人”、“增加債券持有人會議的權(quán)限”、“明確規(guī)定債券持有人會議的決議原則及決議的效力”、“規(guī)定債券持有人有權(quán)變更債券受托管理人及修改債券受托管理協(xié)議”、“規(guī)定債券

5、受托管理人違約失職損害債券持有人權(quán)益應(yīng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任”等方式，來確保債券持有人對公司經(jīng)營管理活動能夠進(jìn)行全面監(jiān)督和約束，涵蓋事前、事中與事后全過程。二、構(gòu)建債券持有人董事制度。通過明確債券持有人董事的定位、產(chǎn)生、職權(quán)范圍及其權(quán)利限制，來保證公司充分行使自主經(jīng)營權(quán)，同時維護(hù)債券持有人自身的合法權(quán)益。三、完善監(jiān)事會制度。通過增設(shè)債券持有人監(jiān)事來加強(qiáng)債券持有人在公司監(jiān)督體制中的作用，從而讓債券持有人真正參與到公司治理中來;細(xì)化監(jiān)事會職權(quán)的行