試析普通法思想對卡多佐司法裁決過程的影響——卡多佐司法思想背后的普通法印跡.pdf

1、作為美國司法史上偉大的大法官之一,卡多佐有著傳奇的法律人生。公眾最為熟悉的,可能是他主張的“司法過程的最高境界不是發(fā)現法律,而是創(chuàng)造法律”。然而,在這主張背后,很少有人去認真探索其深刻的理論淵源。
　　普通法思想在卡多佐所處的年代,被“案例教學法”、“費德爾改革”以及“社會達爾文主義”、“形式主義”思想所困擾,在司法審判領域中出現了一些阻礙社會發(fā)展進步的因子,如“實質法律正當程序”、“契約自由”等司法主張大行其道,無視社會的需求。

2、卡多佐與其他偉大的大法官一道,將普通法思想中的理性以及其背后的公平、正義思想進行了實用的、概念式的演繹,運用其嫻熟的司法審判技藝,在保留先例框架的基礎上，實現了新的內容。概念式的演繹,是卡多佐特有的司法技藝之一,也是他對普通法思想在司法審判中的巧妙運用。而對先例或規(guī)則進行實用地、概念式地推理,又是他將其主張的四種對案件研判的方法之現實體現。因此,卡多佐在反對“形式主義”、“現實主義”法學的同時,也在積極地尋找、改變和發(fā)展影響這些法學思想

3、的緣由:普通法思想在新時期的合理考量。本文的目的是尋找卡多佐司法思想背后的普通法痕跡,它表現在以下幾個方面:
　　一是堅持在遵循先例的基礎上，始終不忘自己的任務是在尋找案件事實的前提下,去解決糾紛。因此,解決糾紛才是法官在案件審理中的正當角色。這就為法官在案件審理中因地制宜地根據社會和手頭案件的情形,給運用普通法思想提供了舞臺。打破了原來對普通法思想的僵化理解、運用,一定程度上為整個社會福利的維護創(chuàng)造了條件。
　　二是主張在

4、疑難案件中,法官應當在空隙之處立法。法官立法思想,由卡多佐第一次明確地提出來,在當時的美國司法領域具有舉足輕重的意義。普通法思想背后的支撐點在于法官的理性,并由理性所延伸出來的公平、正義思想。
　　三是卡多佐主張在運用普通法審理案件時,應當尋求包括歷史的、傳統(tǒng)的、習慣的和社會學的方法,去解決各種疑難案件。運用這些方法,能夠真實地反映出社會的需求,并將普通法思想中那些不合時宜的僵化之處予以合理祛除,實現形式保留了下來,內容已經改變。

5、
　　四是卡多佐在一些案件中,盡可能地去追尋普通法思想適用的源泉,將演變過程予以合理的闡述,并根據自己所處的時代和社會需求進行合理的再定義或解釋。這樣做,既保證自己的判決不脫離普通法的精神,又能實現“合理的偏離”,進而達到實現社會的公平、正義。
　　通過以上論述,本文試圖證明:卡多佐以自己特有的司法審理視角,嫻熟的司法審判技藝,對普通法思想以其獨特的“實用概念主義”式的解讀,以實現公平、正義。即卡多佐奉行的是以社會需求為其司