試析普通法思想對(duì)卡多佐司法裁決過程的影響——卡多佐司法思想背后的普通法印跡.pdf

1、作為美國(guó)司法史上偉大的大法官之一,卡多佐有著傳奇的法律人生。公眾最為熟悉的,可能是他主張的“司法過程的最高境界不是發(fā)現(xiàn)法律,而是創(chuàng)造法律”。然而,在這主張背后,很少有人去認(rèn)真探索其深刻的理論淵源。
　　普通法思想在卡多佐所處的年代,被“案例教學(xué)法”、“費(fèi)德爾改革”以及“社會(huì)達(dá)爾文主義”、“形式主義”思想所困擾,在司法審判領(lǐng)域中出現(xiàn)了一些阻礙社會(huì)發(fā)展進(jìn)步的因子,如“實(shí)質(zhì)法律正當(dāng)程序”、“契約自由”等司法主張大行其道,無(wú)視社會(huì)的需求。

2、卡多佐與其他偉大的大法官一道,將普通法思想中的理性以及其背后的公平、正義思想進(jìn)行了實(shí)用的、概念式的演繹,運(yùn)用其嫻熟的司法審判技藝,在保留先例框架的基礎(chǔ)上，實(shí)現(xiàn)了新的內(nèi)容。概念式的演繹,是卡多佐特有的司法技藝之一,也是他對(duì)普通法思想在司法審判中的巧妙運(yùn)用。而對(duì)先例或規(guī)則進(jìn)行實(shí)用地、概念式地推理,又是他將其主張的四種對(duì)案件研判的方法之現(xiàn)實(shí)體現(xiàn)。因此,卡多佐在反對(duì)“形式主義”、“現(xiàn)實(shí)主義”法學(xué)的同時(shí),也在積極地尋找、改變和發(fā)展影響這些法學(xué)思想

3、的緣由:普通法思想在新時(shí)期的合理考量。本文的目的是尋找卡多佐司法思想背后的普通法痕跡,它表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:
　　一是堅(jiān)持在遵循先例的基礎(chǔ)上，始終不忘自己的任務(wù)是在尋找案件事實(shí)的前提下,去解決糾紛。因此,解決糾紛才是法官在案件審理中的正當(dāng)角色。這就為法官在案件審理中因地制宜地根據(jù)社會(huì)和手頭案件的情形,給運(yùn)用普通法思想提供了舞臺(tái)。打破了原來(lái)對(duì)普通法思想的僵化理解、運(yùn)用,一定程度上為整個(gè)社會(huì)福利的維護(hù)創(chuàng)造了條件。
　　二是主張?jiān)?/p>

4、疑難案件中,法官應(yīng)當(dāng)在空隙之處立法。法官立法思想,由卡多佐第一次明確地提出來(lái),在當(dāng)時(shí)的美國(guó)司法領(lǐng)域具有舉足輕重的意義。普通法思想背后的支撐點(diǎn)在于法官的理性,并由理性所延伸出來(lái)的公平、正義思想。
　　三是卡多佐主張?jiān)谶\(yùn)用普通法審理案件時(shí),應(yīng)當(dāng)尋求包括歷史的、傳統(tǒng)的、習(xí)慣的和社會(huì)學(xué)的方法,去解決各種疑難案件。運(yùn)用這些方法,能夠真實(shí)地反映出社會(huì)的需求,并將普通法思想中那些不合時(shí)宜的僵化之處予以合理祛除,實(shí)現(xiàn)形式保留了下來(lái),內(nèi)容已經(jīng)改變。

5、
　　四是卡多佐在一些案件中,盡可能地去追尋普通法思想適用的源泉,將演變過程予以合理的闡述,并根據(jù)自己所處的時(shí)代和社會(huì)需求進(jìn)行合理的再定義或解釋。這樣做,既保證自己的判決不脫離普通法的精神,又能實(shí)現(xiàn)“合理的偏離”,進(jìn)而達(dá)到實(shí)現(xiàn)社會(huì)的公平、正義。
　　通過以上論述,本文試圖證明:卡多佐以自己特有的司法審理視角,嫻熟的司法審判技藝,對(duì)普通法思想以其獨(dú)特的“實(shí)用概念主義”式的解讀,以實(shí)現(xiàn)公平、正義。即卡多佐奉行的是以社會(huì)需求為其司