民事習慣的民法淵源地位研究.pdf

1、從習慣到法律的演變是人類社會歷史上第一次文明的體現(xiàn),并最終為現(xiàn)代社會制度化規(guī)范體系建立了深厚的積淀。在民事生活領域中,許許多多的民事習慣與制定法同時存在,并作為法律補充淵源在各國立法及司法實踐中發(fā)揮著重要的作用。從規(guī)范意義角度講,民事習慣是在民事生活領域經(jīng)社會公眾普遍遵守并具有一定約束力的行為規(guī)范。就習慣與法律的關系而言,在古代習慣是法律發(fā)展的最初表現(xiàn)形態(tài),在現(xiàn)代習慣是法律發(fā)展的重要基礎。因此,在當代法治話語中重視民事習慣的作用、確立民

2、事習慣的法源地位及明確民事習慣司法適用規(guī)則具有十分重要的理論意義和司法實踐價值。
　　法國和德國的民法典雖然沒有確立民事習慣的法源地位,但在其他民事法律文件或司法實踐中,習慣通過判例制度和法官解釋繼續(xù)發(fā)揮作用并補充制定法的不足。瑞士民法典首次將習慣正式確立為法律的補充淵源,體現(xiàn)了開放與現(xiàn)代的民法理念,適應了現(xiàn)代社會的現(xiàn)實需求。在現(xiàn)代英美法國家的法律體系中,習慣法與成文法具有同等重要的地位。在我國現(xiàn)代法律體系中沒有確立民事習慣的法源

3、地位,《物權法》、《合同法》等法律文件中也較少涉及民事習慣的規(guī)定。在我國的法治話語中,民事習慣并沒有獲得足夠的重視,除了在國內少數(shù)民族和對外關系問題上，一般是輕視習慣的。由于我國沒有確立民事習慣的法源地位和司法適用規(guī)則,在我國司法實踐中面對制定法的缺陷與漏洞及衡平糾紛解決與規(guī)則之治的困境時,無法有效發(fā)揮習慣的漏洞補充和解釋論證的作用。
　　在本文的研究進路中以歸納分析、對比論證、實證研究的方法對民事習慣的內涵、作用及民事習慣作為民

4、法法源的必要性、可能性進行分析和闡述,并最終在我國未來民法典的制訂中,確立民事習慣的法源地位,這將有利于樹立公平正義的自治理念并促進法律適用的靈活性,為法官裁判案件提供更為廣闊的空間。
　　除引言和結語外,本論文分四部分:
　　第一部分:分析民法淵源和民事習慣的內涵,對民事習慣在法律淵源中的地位進行闡述:民事習慣是形式淵源與間接淵源。在民事習慣與習慣法、民事習慣與制定法兩組概念的區(qū)分中將民事習慣界定為在民事生活領域,經(jīng)社會公

5、眾普遍遵守并具有一定約束力的社會規(guī)范。
　　第二部分:從比較法的研究視角分析法國、德國、瑞士、我國臺灣地區(qū)民法和英美法系國家中民事習慣的法源地位。在其法律體系中對習慣均賦予了重要的地位,并在司法實踐中為立法提供重要基礎并補充制定法漏洞。
　　第三部分:對民事習慣作為我國民法淵源的必要性和可能性進行闡述。通過民事習慣的補充適用形成多元的法源體制、彌補制定法的缺陷與漏洞、為法律提供解釋基礎,促進私權的高度自治。
　　第四部