民事習(xí)慣與中國民法典.pdf

1、在中國民法史上，立法者對我國固有的民事習(xí)慣保持著濃厚的興趣，多次進(jìn)行民商事習(xí)慣的調(diào)查，民法典吸收并采納了這些調(diào)查的成果。目前，民法典的制定工作進(jìn)入了關(guān)鍵的階段，但是，學(xué)者、立法機(jī)關(guān)對于民事習(xí)慣采取了漠視、排斥的態(tài)度，這將對民法典的生成造成很大的消極影響。 針對民法典制定過程中的這些缺點(diǎn)和不足，本文從法律文化的角度，剖析了民事習(xí)慣和民法典的內(nèi)在關(guān)聯(lián)，闡釋了民事習(xí)慣在我國法律秩序中的獨(dú)特功能。法律是人類文明共有的現(xiàn)象，作為人類文明組

2、成部分的法律制度，其建立和存在也要以文化為基礎(chǔ)，法典中蘊(yùn)涵的法律文化將決定著民法典的生命，它構(gòu)成民法典的精神內(nèi)核并決定民法典的價(jià)值取向。我國的法律文化和淵源于西方的法律文化存在著沖突，西方的民法典建立在市民社會的基礎(chǔ)之上，堅(jiān)持權(quán)利本位，自由本位，但是在中國歷史上，沒有市民社會的傳統(tǒng)，中國的傳統(tǒng)社會一直是鄉(xiāng)土社會，是關(guān)系本位的社會，因此，民事習(xí)慣能增強(qiáng)民法典在鄉(xiāng)土社會的適應(yīng)性，緩解不同法律文化的沖突；法律多元的觀點(diǎn)認(rèn)為，除了國家法確立的社

3、會秩序之外，社會生活也能自發(fā)地形成秩序，民法典和民事習(xí)慣都是民法的淵源。習(xí)慣法和民法之間的共存和互動，共同構(gòu)成一個(gè)社會的法治秩序；比較法的考察表明，法國進(jìn)行過習(xí)慣法采錄運(yùn)動，德國強(qiáng)調(diào)法律的民族精神，而日本則展開大規(guī)模的習(xí)慣法調(diào)查。最終，民事習(xí)慣在這三個(gè)國家的民法典中占有重要的地位，民法典和民事習(xí)慣水乳交融、密不可分。我國現(xiàn)在的立法者在審視民事習(xí)慣的作用時(shí)，這些立法例具有借鑒的意義。 回顧近代的民事習(xí)慣調(diào)查和民事立法，民事習(xí)慣調(diào)查