公司解散與清算中的法律問題探討.pdf

1、企業(yè)法人解散是指使公司喪失法人資格的法定原因已經(jīng)產(chǎn)生，而逐漸終止公司權(quán)利義務的行為。企業(yè)法人解散的類型大致可分為三種，即公司股東自行解散、行政機關責令解散及司法解散。 目前我國行政機關責令解散實際多采用由工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照的行政處罰措施，但這種行政解散正成為一些公司免予清算程序、逃避債務清償、占有公司資產(chǎn)的手段。我國《公司法》第一百九十二條規(guī)定：“公司違反法律、行政法規(guī)被依法責令關閉的，應當解散，由有關主管機關組織股東、有關機

2、關及有關專業(yè)人員成立清算組，進行清算?！惫具`反法律、行政法規(guī)被依法責令關閉而解散，是由工商行政管理機關吊銷該企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照。被吊銷營業(yè)執(zhí)照企業(yè)再按公司法的規(guī)定進入清算程序。但被吊銷營業(yè)執(zhí)照企業(yè)如何清算，公司法僅規(guī)定由有關主管機關組織股東、有關機關及有關專業(yè)人員成立清算組，進行清算。而有關主管機關是誰又無規(guī)定。公司法對于被吊銷營業(yè)執(zhí)照企業(yè)的債權(quán)債務如何清理，具體由誰負責清理，清算時間的開始和責任主體是誰均未明確。對于被吊銷營業(yè)執(zhí)照企業(yè)是

3、否具有訴訟主體資格，其法人人格是否終止等這些問題在實際中也未明確操作非常困難。 企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照屬于行政強制解散，是企業(yè)解散的一種。企業(yè)法人解散是清算的前提。企業(yè)清算結(jié)束后，企業(yè)依法進行注銷登記，其法人資格才終止。故企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照只是企業(yè)法人解散程序的啟動，而并非在被吊銷營業(yè)執(zhí)照時立即喪失民事主體資格。企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，組成清算組進行清算是企業(yè)開辦者、投資者的法定義務。企業(yè)的開辦者、投資者不履行進行清算的義

4、務，必然直接損害債權(quán)人的債權(quán)。如果企業(yè)的開辦者、投資者未經(jīng)清算就將企業(yè)辦理注銷登記的，則應由企業(yè)法人的開辦者、投資者承擔民事責任。 鑒于小股東的利益在實踐中容易受到大股東的侵害，西方各國公司法通過建立司法解散制度，在不斷加強對小股東的特殊保護，這已成為現(xiàn)代公司法的一個重要趨勢。而在我國，對小股東保護不論在實踐上還是理論上，都還處在起步階段，立法上缺少對小股東保護的具體規(guī)定。因此，立足于中國股東權(quán)的保護實踐，大膽借鑒發(fā)達國家保護股

5、東權(quán)的先進立法例、判例與學說，研究小股東保護的有關法理依據(jù)，尋找適合我國公司制度的小股東保護措施，建立司法解散制度對于進一步健全中國的股東權(quán)保護體系和完善我國公司法律制度意義甚大。 公司的清算，就是指公司在解散過程中，了結(jié)公司債務，并在股東之間分配公司剩余財產(chǎn)，最終結(jié)束公司所有法律關系的一種法律行為。公司清算分為破產(chǎn)清算與非破產(chǎn)清算，非破產(chǎn)清算又分為普通清算與特別清算。特別清算是介入普通清算和破產(chǎn)清算之間的一種清算。我國公司法或

6、其他相關的法律沒有特別清算的規(guī)定。1996年7月9日對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部發(fā)布的《外商投資企業(yè)清算辦法》對特別清算作出了明確規(guī)定：“企業(yè)不能自行組織清算委員會進行清算或者依照普通清算的規(guī)定進行清算出現(xiàn)嚴重障礙的，企業(yè)董事會或者聯(lián)合管理委員會等權(quán)力機構(gòu)、投資者或者債權(quán)人可以向企業(yè)審批機關申請進行特別清算。企業(yè)被依法責令關閉而解散，進行清算的，依照本辦法關于特別清算的規(guī)定辦理?！边@是我國關于特別清算的規(guī)定。但其僅是針對外商投資企業(yè)，且是行政規(guī)章

7、，我國公司法這塊卻是空白。目前我國公司制度尚不成熟，各方面的相關配套規(guī)定尚未健全的條件下，許多中小公司在清算過程中，往往會陷入股東之間關系惡化；清算義務人不依法進行清算，導致公司解散長期無人清算，公司財產(chǎn)貶值、流失，債權(quán)人利益無法得到保護；清算過程中，清算主體不按法律規(guī)定程序進行清算，或隱匿財產(chǎn)，對資產(chǎn)負債表或財產(chǎn)清單虛偽記載，未清償債務前分配公司財產(chǎn)；發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足以清償全部債務時，不及時向人民法院申請破產(chǎn)等違法行為，現(xiàn)行公司法僅作

8、出追究有關責任人行政責任或刑事責任的規(guī)定，而對民事責任未作任何規(guī)定。對由此產(chǎn)生的債權(quán)人利益保護問題，一直困擾著審判實踐。實踐中清算程序發(fā)動之司法救濟不足和清算義務人不作為之責任認定是急需解決的兩個問題，故我國有制定企業(yè)特別清算法律制度的必要。 我國公司法未明確公司在清算過程中的法律地位。雖然《公司法》第195條第4款關于“清算期間，公司不得開展新的經(jīng)營性活動”的規(guī)定對公司在清算期間的經(jīng)營能力進行了限制，但沒有同時對公司的清算能力

9、加以肯定。應明確公司在清算過程中是由經(jīng)營性公司轉(zhuǎn)變?yōu)榍逅愎尽?我國公司法對于違反清算的法律責任規(guī)定形式單一、范圍狹窄，重行政處罰，輕民事賠償和刑事懲罰?！豆痉ā分羞`反清算規(guī)定責任的規(guī)定只有第218條作了規(guī)定，該條主要是行政責任條款，“清算組不按本法規(guī)定向公司登記機關報送清算報告，或者報送清算報告隱瞞重要事實或有重大遺漏的，責令改正。清算組成員利用職權(quán)徇私舞弊、謀取非法收入或者侵占公司財產(chǎn)的，責令退還公司財產(chǎn)，沒收非法所得，并