簡易并購制度的比較考察

1、第30卷第11期2010圭11月成寧學院學報JournalofXianningUniversityVo1.30No.11Nov.201O文章編號:10065342(2010)1I001702簡易并購制度的比較專察鄭強(四川大學法學院，四川成都610064)摘要:簡易并購作為公司并購的一種重妥形式，域外立法多對此進行了規(guī)定，但目前學界對其關注甚少。然而我國的公司并購市場卻處以快速的發(fā)展中，公司并購成本的巨大也為簡易并購制度提供了發(fā)展的空間

2、。關鍵詞:簡易并購非對稱合并脫殼之法營業(yè)讓與中圖分類號:即22.29企業(yè)并購，從經(jīng)濟學的角度看可以實現(xiàn)改善產(chǎn)業(yè)結構，實現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟，從法學的角度看，需要對企業(yè)并購的程序、債權人、股東、雇員等方面進行規(guī)定，這使得企業(yè)并購是涉及諸多法律關系，要耗費大量的人力、物力、時間和資金，使得企業(yè)在并購期間的運營難度增加。然而對于那些對對股東及債權人權益影響輕微的企業(yè)并購，是否有必要遵循如此復雜的并購程序呢本文擬對域外若干國家的立法與時間做出比較考察，并

3、試圖提出可供我國借鑒之處。一、簡易并購制度的比較法考察(一)非對稱合并非對稱合并，是指合并雙方規(guī)模差異很大，即被吸收公司規(guī)模較小，合并結果對存續(xù)公司的影響不大，因此，不對稱合并不需經(jīng)存續(xù)公司股東大會之決議即可進行，此類合并又稱之為小規(guī)模合并(smallscalemerger)。小規(guī)模的合并對股東利益的影響不大，有時甚至不及一項資產(chǎn)轉讓對其產(chǎn)生影響，所以可適用簡易合并程序。但是何為小規(guī)模合并，要視各國立法之具體規(guī)定而定。如《韓國商法典》第

4、527條規(guī)定，在合并后存續(xù)的公司因合并而要發(fā)行的新股的總數(shù)為超過該公司的發(fā)行股份總數(shù)的5%時，可以以董事會的承認來代替存續(xù)公司的股東大會的承認?！睹绹痉豆痉?修訂)第11.03條則規(guī)定，下列情形時無需存續(xù)公司股東會就合并計劃作出決議，(1)存續(xù)公司的章程與該公司合并前之章程并無不同之處(除了該法第10.02條列舉的修訂)(2)存續(xù)公司股東持有的合并生效日之前的股份，在合并后必須同合并前數(shù)量相等并具有相同的名稱、優(yōu)惠、限制及相關權利(

5、3)合并后增加發(fā)行的有表決權股份(普通股)的總額不超過存續(xù)公司合并前發(fā)行的有表決權股份總數(shù)的20%(4)合并后增加發(fā)行的優(yōu)先股的數(shù)量不超過存續(xù)公司發(fā)行的優(yōu)先股總數(shù)的20%。美國紐約證券交易所的上市規(guī)則遵循了示草公司法的規(guī)則，要求合并后發(fā)行新股超過20%的上市公司，要經(jīng)股東會對合并表決通過，即使所發(fā)行的新股已被授權。臺灣地區(qū)《公司法》第185條第1項第3款規(guī)定受讓他人全部之營業(yè)或財產(chǎn)，必須對受讓公司有重大影響，始須經(jīng)受讓股咆收稿日期，20

6、10.)9.()6文獻標i只碼:A東大會之決議。(二)簡易合并簡易合并是指無需通過股東會的表決即可進行的合并。公司合并中的股東決議制度，其立法的出發(fā)點是公司合并對公司進而對股東的利益產(chǎn)生實質性重大影響。為保護股東利益，應由股東對其作出決議。但在有些情況下，合并對股東利益并無實質性的重大影響，省略股東決議程序，反而能便利企業(yè)經(jīng)營策略之運用節(jié)約合并成本。簡易合并程序即為此類合并而設。簡易合并程序與通常合并程序相比，不同的地方主要在于合并是否

7、需要股東會的表決。當然，簡易合并程序雖然省略了股東會表決的環(huán)節(jié)，但同時嚴格了董事會決議的職能。簡易合并制度合理地平衡了公司合并中效率和公平之間的矛盾，既保證了并購的效率，又沒有實質性地損害公司股東的利益，體現(xiàn)了商法注重交易便捷原則。我國公司法沒有規(guī)定簡易合并制度，不能不說是我國公司合并法律制度的一大缺陷。簡易合并的主要類型是控制公司對從屬公司的吸收合并即母公司對子公司的合并，于控制公司對從屬公司吸收合并之情形，各國公司法一般要求控制公司

8、必須擁有從屬公司90%以上的股份時，才可適用簡易合并程序。如《美國示范公司法(修訂)第11.04條規(guī)定任何公司，如至少擁有另一公司各類別發(fā)行在外股份總數(shù)的90%，可將該公司合并過來而無需雙方公司股東表決同意?！?，除將模范商業(yè)公司法第12.01條之(a)(b)項予以刪除外，且就其條文內容稍作修改。是以，原第12.01(a)(3)條之條次調整為第12.01(3)條，而規(guī)定公司對其所完全擁有股份或利益之公司，將本公司之全部或任何資產(chǎn)移轉予一或

9、一以上公司或其他實體，除公司章程另有規(guī)定外，元須經(jīng)公司股東會之決議。臺灣企業(yè)并購法第二卜八條第一項規(guī)定，公司之子公司收購公司全部或主要部分之營業(yè)或財產(chǎn)，符合下列規(guī)定者時，得經(jīng)公司董事會決議進行之，不適用公司法第一百八十五條第一項至第四項應經(jīng)讓與公司與受讓公司股東會決議之規(guī)定以及公司法第一百八十六條至第一百八十八條之規(guī)定:(一)該子公司為公司百分之百持有之子公司。(二)子公司以受讓之營業(yè)或財產(chǎn)作價發(fā)行新股予該公司。(三)該公司與子公司已依

10、一般公認會計原則編制合并財務報表。二、啟示隨著我國產(chǎn)業(yè)結構調整步伐的不斷加速，公司并購成為其重要手段，然而公司并購使得企業(yè)發(fā)展的同時，公司并購的成本也越來越高。從我國目前的立法實踐來看《上市公司收購管理辦法》第62條從減少審批環(huán)節(jié)對公司并購程序進行了一定的簡化，然而此種“簡易“卻與簡易并購的本意相去深遠，只是減少了監(jiān)管部門審批豁免權力，將部分要約收購的豁免權下放到股東大會，體現(xiàn)了以股東大會為核心的公司自治原則，此種“簡易“程序，公司并購

11、仍需股東大會表決通過。本文認為此種“簡易“并購亟需改變和完善，為此，各國的立法時間值得借鑒。公司并購是一項復雜而有繁瑣的工程，各方利益主體應當受到保護，但是對與那些對各方利益主體影響比較小的公司并購，則可以選擇簡易并購程序，既保護各方利益主體又兼顧了企業(yè)的運營效率。對于域外立法的5種簡易并購方式，對我國有一定的借鑒意義。簡易并購雖然選擇了那些對各方利益主體影響比較小的并購作為對象，但是在簡易并購中我們依然應當注意對給債權人、股東等個利益