公司瑕疵設(shè)立效力研究_經(jīng)濟法學(xué)論文【精品論文】

1、公司瑕疵設(shè)立效力研究(1)_經(jīng)濟法學(xué)論文一、導(dǎo)論公司設(shè)立行為是指公司發(fā)起人為取得公司法人格而依法完成法律所規(guī)定的各種要件的行為?，F(xiàn)代法律認為，任何公司的設(shè)立都必須有嚴(yán)格的制定法上的根據(jù)，否則任何公司均不得設(shè)立。這是指公司的設(shè)立必須同時符合制定法所規(guī)定的實質(zhì)性要件和程序性要件。公司發(fā)起人在設(shè)立公司時如果違反制定法的規(guī)定，不具備或不完全具備制定法所規(guī)定的條件，不履行或不完全履行制定法所規(guī)定的程序，則即便公司已經(jīng)獲得有關(guān)公司登記機關(guān)所頒發(fā)的設(shè)

2、立證書，公司的設(shè)立也存在瑕疵。公司的設(shè)立瑕疵是否會導(dǎo)致所設(shè)立的公司無效在現(xiàn)代兩大法系國家，公司法人格免受公司設(shè)立瑕疵影響的原則已經(jīng)得到有效確立，即便公司在設(shè)立過程中存在某些瑕疵，只要公司獲得設(shè)立證書，公司的獨立人格就會受到尊重，公司股東、公司債權(quán)人或其他利害關(guān)系人均不得向法院起訴，要求法院宣告所設(shè)立的公司無效。在我國，雖然《公司法》沒有就公司設(shè)立瑕疵的效力問題作出明確說明，但是，我國《公司法》實際上已經(jīng)暗含地認可了兩大法系國家法律所實行

3、的原則。為在法律上明確公司設(shè)立瑕疵的法律效力，我國《公司法》應(yīng)像兩大法系國家那樣采取有效措施限制公司無效的適用范圍，防止公司設(shè)立無效給社會帶來的災(zāi)難性后果。二、英美公司法關(guān)于公司瑕疵設(shè)立的效力(一)公司設(shè)立需要具備的條件和程序在英美，公司設(shè)立需要具備各種實質(zhì)性要件和程序性要件，只有同時具備這些要件，公司才能有效設(shè)立。根據(jù)英美公司法的有關(guān)規(guī)定，設(shè)立公司需要具備最低人數(shù)的股東，需要具備明確的授權(quán)資本，需要具備最低的法定資本，這些都是公司設(shè)立

4、的實質(zhì)性要件。根據(jù)英美公司法的有關(guān)規(guī)定，設(shè)立公司需要股東制定公司章程，需要股東在公司章程上簽名，并且需要辦理公司的申請注冊登記。這就是公司設(shè)立的程序要件。就公司章程的制定而言，英美公司法規(guī)定，公司章程應(yīng)當(dāng)強制性地規(guī)定公司的名稱、公司的住所(ｔｈｅｒｅｇｉｓｔｅｒｅｄｏｆｆｉｃｅ)、公司的目的、公司的責(zé)任限制條款以及公司的股份資本等內(nèi)容：關(guān)于公司名稱，英美公司法要求所選擇的公司名稱必須是適當(dāng)?shù)?，不得同已?jīng)登記注冊的公司名稱相同，如果公司是

5、有限責(zé)任公司，公司名稱末尾應(yīng)當(dāng)使用“有限責(zé)任“字樣，如果是公共持股公司，公司名稱末尾應(yīng)當(dāng)使用“公共持股“字樣，或者他們的縮寫字，借以公開公司的重大事務(wù)就公司的住所而言，英美公司法要求公司章程陳述公司的住所地是否在英國的英格蘭、威爾士或蘇格蘭或美國的某一個州，借以決定公司設(shè)立和從事商事活動的法律根據(jù)就公司的目的而言，英美公司法要求公司章程清楚、明確和肯定地規(guī)定公司設(shè)立的目的，借以保護公司股東和債權(quán)人的利益就公司的股份資本而言，英美公司法要

6、求公司章程明確規(guī)定公司所授權(quán)發(fā)行的資本總額，借以保護公司債權(quán)人的利益。就公司章程的簽名而言，英美公司法要求公司股份的每一認購人都要在公司章程上簽名，并且英國1985年《公司法》第2條還規(guī)定，公司股根據(jù)現(xiàn)代英美公司法，公司設(shè)立證書的公信力表現(xiàn)在三個方面。其一，公司設(shè)立證書確定性地證明公司已經(jīng)獲得獨立的法人格，可以像自然人那樣從事商事活動，雖然英國法對公司設(shè)立證書獲得后即刻從事商事活動作出了某種限制，認為公共持股公司只有在同時獲得公司從商證

7、書(ｔｒａｄｉｎｇｃｅｒｔｉｆｉｃａｔｅ)時始可從事商事活動，但是，此種規(guī)定在實際生活中并不會妨害公共持股公司自其獲得設(shè)立證書之時起從事商事活動。因為，在英國，公共持股公司往往是由私營公司轉(zhuǎn)換而來，而私營公司有權(quán)自其設(shè)立證書獲得之日起即刻從事商事活動。〔4〕其二，公司設(shè)立證書確定性地證明公司已經(jīng)遵行了公司設(shè)立之前所應(yīng)當(dāng)遵行的程序。因此，即便公司在設(shè)立過程中存在任何程序方面的瑕疵，該種程序瑕疵也無關(guān)緊要，公司仍然有效設(shè)立，人們不得主張公司

8、設(shè)立行為無效。其三，公司設(shè)立證書確定性地證明公司已經(jīng)被授權(quán)注冊登記。因此，即便公司的某些目的非法，公司仍然有效設(shè)立?！?〕可見，在英美，公司即便存在設(shè)立瑕疵，存在不符合公司法所規(guī)定的條件和程序的地方，只要公司已經(jīng)獲得公司設(shè)立證書，公司即有效成立，公司并不因為存在設(shè)立瑕疵而無效。本篇論文是由3COME文檔頻道的網(wǎng)友為您在網(wǎng)絡(luò)上收集整理餅投稿至本站的，論文版權(quán)屬原作者，請不要用于商業(yè)用途或者抄襲，僅供參考學(xué)習(xí)之用，否者后果自負，如果此文侵犯

9、您的合法權(quán)益，請聯(lián)系我們。(三)瑕疵設(shè)立公司的強制性解散公司設(shè)立證書的公信力理論符合現(xiàn)代商事法所貫徹的企業(yè)維持理論的要求，對刺激公司股東設(shè)立公司的積極性和維護商事交易的安全具有重大意義。但是，此種理論不應(yīng)絕對化。因為雖然公司設(shè)立證書具有使公司有效的效力，但是，公司設(shè)立證書并不具有使公司違法行為合法化的效力。因此，如果公司在設(shè)立過程中存在嚴(yán)重違法的行為，雖然公司設(shè)立證書排除了利害關(guān)系人主張公司設(shè)立無效的可能性，但是，并不能排除利害關(guān)系人主

10、張公司解散的可能性。因為《美國修正標(biāo)準(zhǔn)商事公司法》第2.03條在規(guī)定公司設(shè)立證書的公信力理論的同時，也對該種理論規(guī)定了例外條款，這就是，雖然公司設(shè)立證書能夠確定性地證明公司符合公司法所規(guī)定的設(shè)立條件和程序，但是，公司仍然可以因為某種訴訟程序的提起而被解散雖然英國公司法沒有規(guī)定美國公司法所規(guī)定的此種例外，但是，英國司法完全認可這一例外。因為英國司法認為，雖然公司設(shè)立證書具有公信力，但是，公司設(shè)立證書的頒發(fā)并不能使公司的行為合法化，如果公司