創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法(20190213161920)

1、《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》解讀郭向軍劉健鈞（國家發(fā)展和改革委員會，北京100824）摘要：本文在對“創(chuàng)業(yè)投資”進(jìn)行準(zhǔn)確法律界定的基礎(chǔ)上，闡述了《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》扶持創(chuàng)業(yè)投資發(fā)展并引導(dǎo)其投資方向的立法宗旨以及政策扶持的主要方式，并就該辦法為何僅調(diào)整創(chuàng)業(yè)投資基金以及所提供的特別法律保護(hù)、所確定的政府監(jiān)管方式和研究制定有關(guān)配套規(guī)章與政策，進(jìn)行了論證和解讀。關(guān)鍵詞：創(chuàng)業(yè)投資；風(fēng)險投資；風(fēng)險企業(yè)；創(chuàng)投法律作者簡介：郭向軍，國家發(fā)展和改

2、革委員會財政金融司副司長；劉健鈞，管理學(xué)博士后，國家發(fā)展和改革委員會財政金融司副處長。中圖分類號：DF438文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A國家發(fā)展和改革委等十部委聯(lián)合起草的《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)后，于2005年11月15日發(fā)布，2006年3月1日實施。剛剛于2月14日發(fā)布的《國務(wù)院關(guān)于實施〈國家中長期科學(xué)和技術(shù)發(fā)展規(guī)劃綱要〉若干配套政策的通知》，進(jìn)一步明確“制定《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》配套政策”，支持保險公司投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，允許

3、證券公司開展創(chuàng)業(yè)投資業(yè)務(wù)。為便于創(chuàng)業(yè)投資界、科技創(chuàng)業(yè)界、企業(yè)界、保險界、證券界等社會各界全面而深入地理解《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》（以下簡稱《辦法》），特就其六個方面的要義，作個簡單解讀?！掇k法》以發(fā)展的觀點(diǎn)理解創(chuàng)業(yè)投資制定任何法律性文件的前提是對所調(diào)整對象加以準(zhǔn)確界定。在對“創(chuàng)業(yè)投資”進(jìn)行法律界定的問題上，《辦法》較好地遵循了以下三大原則：一、遵循語義學(xué)原理，統(tǒng)一使用“創(chuàng)業(yè)投資”稱謂由于在英語中已經(jīng)習(xí)慣于用“venture”（其最初

4、含義為“冒險”）一詞來指稱“創(chuàng)業(yè)（活動）”及其結(jié)果“企業(yè)”，所以，在英語環(huán)境中，將“創(chuàng)業(yè)投資”俗稱為“venturecapital”，自然有其合理性。但是，由于不同民族的語言習(xí)慣不同，而所有的俗稱并不是經(jīng)過嚴(yán)格推敲的學(xué)術(shù)概念，更不是經(jīng)過準(zhǔn)確界定的法律概念，因此，在翻譯這類俗稱時，一定要遵循現(xiàn)代語義學(xué)的原理，“結(jié)合受語國的語境，翻譯出符合受語國習(xí)慣的實際意義”。就象“新娘”作為中國人的俗稱，雖然有其流行的理由，但將其譯成英文時就不能直譯成

5、“newmother”（新媽媽），而只能意譯成“bride”一樣。《辦法》遵循現(xiàn)代語義學(xué)的原理，將“venturecapital”統(tǒng)一稱為“創(chuàng)業(yè)投資”，不僅能準(zhǔn)確揭示本質(zhì)內(nèi)涵，而且能自不待言地體現(xiàn)高風(fēng)險屬性。二、在全面考察基礎(chǔ)上概括出最一般內(nèi)涵，以避免片面性創(chuàng)業(yè)投資作為“支持創(chuàng)業(yè)的投資制度創(chuàng)新”，隨著“創(chuàng)業(yè)”概念的擴(kuò)展，其投資對象也相應(yīng)地拓展。在上個世紀(jì)40年代至70年代，創(chuàng)業(yè)活動主要是指創(chuàng)建新企業(yè)，所以，當(dāng)時美國的創(chuàng)業(yè)投資主要支持創(chuàng)建

6、新企業(yè)。與之相對應(yīng)，成立于上個世紀(jì)70年代初的美國創(chuàng)業(yè)投資協(xié)會，就只能從“支持創(chuàng)建新企業(yè)”角度來界定“創(chuàng)業(yè)投資”?？墒牵?0年代以后，隨著創(chuàng)業(yè)活動發(fā)展到包括企業(yè)重建在內(nèi)的廣義創(chuàng)業(yè)活動，創(chuàng)業(yè)投資的外延也拓展到通過“管理層收購”和“非管理層企業(yè)進(jìn)行重建的目的，往往需要將這家上市公司首先轉(zhuǎn)變?yōu)榉巧鲜泄?，這樣才能不受股市價格波動的影響，對重建企業(yè)進(jìn)行改造、改制。在重建成功后，創(chuàng)業(yè)投資公司再將新公司重新推動上市，或是將所持股份轉(zhuǎn)讓給其他投資者

7、，以實現(xiàn)投資退出。在這整個過程中，投資和退出環(huán)節(jié)雖然都可能是在證券市場上進(jìn)行的，但其中幫助所投資企業(yè)重建這個最重要的環(huán)節(jié)卻是以“私人股權(quán)投資者”的身份進(jìn)行的，創(chuàng)業(yè)投資公司必須面臨其作為“私人股權(quán)投資者”所特有的流動性風(fēng)險。所以，這種形式的“創(chuàng)業(yè)投資”必須服從于“私人股權(quán)投資”的運(yùn)作機(jī)制，而與“公開流通證券投資”的運(yùn)作機(jī)制炯然相異。需要強(qiáng)調(diào)的是，雖然在學(xué)術(shù)上，將這種以“私人股權(quán)”方式對處于重建過程中的上市公司進(jìn)行投資視為“創(chuàng)業(yè)投資”是成立

8、的；但是，由于法律只能界定在操作過程中可以準(zhǔn)確界定的特征，所以法律層面的“創(chuàng)業(yè)投資”概念只能以所投資企業(yè)是“未上市企業(yè)”作為底線。否則，一旦允許創(chuàng)業(yè)投資公司投資于上市公司，就很難在操作過程中保證其必然以“私人股權(quán)”方式進(jìn)行投資。正是為了確保法律定義的可操作性，《辦法》在將“創(chuàng)業(yè)企業(yè)”界定為“系指處于創(chuàng)建或重建過程中的高成長性企業(yè)”的同時，又規(guī)定“不含已經(jīng)在公開市場上市的企業(yè)”。此外，為了體現(xiàn)對“創(chuàng)業(yè)投資”的政策引導(dǎo)性，《辦法》在總則中，

9、還開宗明義地提出：鼓勵創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)投資中小企業(yè)特別是中小高新技術(shù)企業(yè)。以扶持創(chuàng)投發(fā)展并引導(dǎo)其投資方向作為立法宗旨創(chuàng)業(yè)投資者作為投資者的本質(zhì)特征是風(fēng)險規(guī)避者，或者至少是風(fēng)險中立者，趨利避險同樣是創(chuàng)業(yè)投資運(yùn)作的基本原則。盡管與銀行相比，創(chuàng)業(yè)投資能夠承擔(dān)更高的風(fēng)險，但所承擔(dān)的風(fēng)險也通常是憑借創(chuàng)業(yè)投資家的慧眼能夠加以評估和可望控制的風(fēng)險。因此，顯然不能寄希望于創(chuàng)業(yè)投資者象賭徒那樣，主動地為風(fēng)險而冒險（按照投資經(jīng)濟(jì)學(xué)的區(qū)分，賭徒的本質(zhì)特征是愛好風(fēng)

10、險本身，并指望在小概率事件上中大彩的運(yùn)氣）。由于創(chuàng)業(yè)企業(yè)相對于成熟企業(yè)的顯著特征是產(chǎn)品、市場營銷模式或企業(yè)組織管理體系還不夠成熟，存在著較大的產(chǎn)品風(fēng)險、市場風(fēng)險和管理風(fēng)險，在創(chuàng)業(yè)環(huán)境欠佳的國家和地區(qū)還要面臨政策風(fēng)險，所以，要使社會資本轉(zhuǎn)化為創(chuàng)業(yè)投資，光憑一句口號是不現(xiàn)實的。尤其是對中小創(chuàng)業(yè)企業(yè)特別是中小高新技術(shù)創(chuàng)業(yè)企業(yè)進(jìn)行投資時，還必然要面臨投資的規(guī)模效益低、技術(shù)風(fēng)險大等問題，因此，要鼓勵創(chuàng)業(yè)資本投資中小創(chuàng)業(yè)企業(yè)特別是中小高新技術(shù)創(chuàng)業(yè)企

11、業(yè)，就必須拿出實實在在的政策扶持措施來。正是由于較好地理解了創(chuàng)業(yè)投資“趨利避險”的市場化運(yùn)作原則，《辦法》注重通過實質(zhì)性政策扶持創(chuàng)業(yè)投資發(fā)展，并引導(dǎo)其投資方向。《辦法》所規(guī)定的扶持政策主要有三個方面：一是運(yùn)用稅收政策扶持創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)發(fā)展并引導(dǎo)其增加對中小企業(yè)尤其是中小高新技術(shù)企業(yè)的投資。二是國家和與地方政府可以設(shè)立政策性創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金，通過參股和提供融資擔(dān)保方式，促進(jìn)民間資金設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資基金。三是積極推進(jìn)多層次資本市場發(fā)展，包括通過扶

12、持發(fā)展產(chǎn)權(quán)交易市場等措施，拓寬創(chuàng)業(yè)投資退出渠道。考慮到有關(guān)部門對創(chuàng)業(yè)投資體制建設(shè)的認(rèn)識都有個過程，《辦法》對創(chuàng)業(yè)投資的扶持政策沒有采取畢其功于一役的做法，而是先將已經(jīng)達(dá)成共識的三個方面扶持政策明確規(guī)定于《辦法》中，待出臺《辦法》后再爭取其他扶持政策。由于《辦法》的出臺為研究制定其他方面配套政策提供了較好的法律基礎(chǔ)，國家發(fā)展改革委后來很快就“支持保險公司投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)”和“允許證券公司開展創(chuàng)業(yè)投資業(yè)務(wù)”問題，與中國保監(jiān)會、中國證監(jiān)會達(dá)成