2017年司法考試?yán)碚摲ㄖv義筆記

1、法理學(xué)第一章法的本體第一節(jié)法的概念法的概念的爭(zhēng)議，A實(shí)證主義，1分析主義法學(xué)（權(quán)威性制定，立法對(duì)象），2法社會(huì)學(xué)或法現(xiàn)實(shí)主義（社會(huì)實(shí)效，遵守的效果）；B非實(shí)證主義包括1自然法（內(nèi)容正確性，符合道德），2第三條道路（最嚴(yán)格的法概念）C馬克思主義，前提區(qū)分法的現(xiàn)象與本質(zhì)。分為：1國(guó)家性（正式性官方性，依靠公權(quán)力制定、實(shí)現(xiàn)，體現(xiàn)國(guó)家意志），2階級(jí)性（統(tǒng)治階級(jí)集體意志），3物質(zhì)制約性（物質(zhì)生活條件制約）國(guó)法及外延，國(guó)法是國(guó)家現(xiàn)行有效的法（國(guó)家的

2、法律），范圍大于國(guó)家法。包括成文法，判例法，不成文法，教會(huì)法等。法的特征，1調(diào)整行為的社會(huì)規(guī)范（不針對(duì)思想，針對(duì)人與人，區(qū)別于技術(shù)規(guī)范和自然法則），2由公權(quán)力制定或認(rèn)可，3具有普遍性（范圍內(nèi)普遍有效，平等，一致性），4內(nèi)容為權(quán)利義務(wù)，5國(guó)家強(qiáng)制力保證，6可訴（遵守程序）。法的作用，1指（指引自己，個(gè)別一般，確定選擇），2評(píng)（他人），3教（法實(shí)施后對(duì)一般人），4預(yù)（未來），5強(qiáng)。特征，1局限性（以社會(huì)為基礎(chǔ)，受其他社會(huì)規(guī)范，范圍深度有限，

3、自身?xiàng)l件），2三領(lǐng)域（社會(huì)經(jīng)濟(jì)、政治、思想文化），3兩方向（政治職能階級(jí)統(tǒng)治，社會(huì)職能執(zhí)行社會(huì)公共事務(wù)）第二節(jié)法的價(jià)值含義，主客體關(guān)系，正面意義，兼具實(shí)然與應(yīng)然。種類，1自由（最高最優(yōu)先，真正的法律），2秩序（重形式，其他價(jià)值的基礎(chǔ)），3正義（基本標(biāo)準(zhǔn)，公平，良法惡法）。4效率，5利益。價(jià)值沖突及解決，1價(jià)值位階（犧牲低位階），2個(gè)案平衡（具體問題具體分析），同一位階，1全國(guó)優(yōu)先、2特別法優(yōu)先、3實(shí)體法優(yōu)先、4國(guó)際法優(yōu)先、5省級(jí)高于市級(jí)

4、。交叉時(shí)：地方法與部門規(guī)章沖突，向國(guó)務(wù)院提出，適用地方性法規(guī)；若決定適用規(guī)章的則還要常委會(huì)裁決。非正式淵源，習(xí)慣、判例、政策。僅在正式淵源不能提供明確答案時(shí)適用。第五節(jié)法律部門與法律體系法律部門，以調(diào)整對(duì)象為主，調(diào)整方法為輔。公法私法社會(huì)法。法律體系，部門法體系，不包括國(guó)際法。第六節(jié)法的效力法的效力即法的約束力，來自于法律、道德、社會(huì)。效力范圍，規(guī)范性法律文件（不特定主體反復(fù)適用），非規(guī)范性法律文件（特定主體）規(guī)范性法律文件的法的效力分

5、為：1對(duì)人（a屬人、b屬地、c保護(hù)主義、d前三者結(jié)合），2空間（適用于本國(guó)駐外使館，船舶、飛機(jī)）。第七節(jié)法律關(guān)系法律規(guī)范—社會(huì)事實(shí)（有法律意義的社會(huì)關(guān)系）—法律關(guān)系概念，法律關(guān)系是法律規(guī)范調(diào)整社會(huì)關(guān)系的過程中形成的權(quán)利和義務(wù)。特征，根據(jù)法律規(guī)范建立的社會(huì)關(guān)系（具有合法性，體現(xiàn)國(guó)家意志），破壞法律關(guān)系即違背國(guó)家意志，特定法律關(guān)系主體間的權(quán)利和義務(wù)。種類，第一類（善惡）調(diào)整性[合法]、保護(hù)性[違法]第二類（地位）縱向[隸屬]、橫向[平權(quán)]第

6、三類（方向）單向、雙向、多向第四類（獨(dú)立性）第一性[主]、第二性[從]a主體，公民，機(jī)構(gòu)和組織，國(guó)家。權(quán)利能力（權(quán)利義務(wù)能力，資格）和行為能力（取得權(quán)利和履行義務(wù)的能力）。b內(nèi)容，法律權(quán)利和義務(wù)。c客體，權(quán)利和義務(wù)所指向的對(duì)象。物、人身、精神產(chǎn)品、行為結(jié)果。產(chǎn)生變更消滅的條件：1法律規(guī)范，2法律事實(shí)（a法律行為[以當(dāng)事人意志]，b法律事件[不以當(dāng)事人意志]）第八節(jié)法律責(zé)任（違法、違約的不利法律后果）競(jìng)合，主體為同一法律主體，實(shí)施一個(gè)行為