司法考試刑法學(xué)筆記

1、2015年國家司法考試大綱：刑法第一章刑法概說基本要求：了解：刑法的概念、性質(zhì)、任務(wù)。理解：刑法的機(jī)能、罪刑法定原則、罪刑相適應(yīng)原則。熟悉并能夠運(yùn)用：罪刑法定原則的具體要求，解釋刑法的各種方法，刑法的適用范圍。考試內(nèi)容：第一節(jié)刑法的概念、性質(zhì)、任務(wù)和機(jī)能刑法的概念1刑法概念刑法是規(guī)定犯罪及其法律后果（主要是刑罰）的法律規(guī)范的總和。立法史：1979.7.1通過，1980.1.1施行；1997年3月修訂刑法典。修訂的指導(dǎo)思想：制定一部有中國

2、特色的統(tǒng)一的比較完備的刑法典；保持刑法的連續(xù)性與穩(wěn)定性；對原來籠統(tǒng)的規(guī)定盡量做出具體的規(guī)定。2廣義的刑法與狹義的刑法廣義刑法包括刑法典(包括8個刑法修正案)、單行刑法（1998年12月29日《關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》）、附屬刑法（又叫行政刑法）。狹義刑法就是指的刑法典。刑法的性質(zhì)刑法作為重要的部門法，具有以下法律性質(zhì)：1.特定性刑法只規(guī)范罪—刑關(guān)系，其涉及的內(nèi)容與對象均較為特殊。刑法規(guī)范并不像其他法律規(guī)范一樣僅僅

3、保護(hù)社會倫理的、道德的、宗教的秩序，而是對個人參與社會生活、從事社會活動所必不可少的生活利益都予以保護(hù)，即通過對違反規(guī)范的行為以國家的名義作出規(guī)范、明確的否定性評價，以達(dá)到維護(hù)法益的目的。2.廣泛性刑法的目的是保護(hù)法益。需要用刑法加以保護(hù)的法益十分廣泛，從總體上看包括個人法益、國家法益、社會法益三大類，每一類法益之下，又可以分為數(shù)十種具體罪名，它們都與具體的法益有關(guān)?？梢哉f，其他法律保護(hù)的法益，刑法都保護(hù)。法|律教育網(wǎng)3.嚴(yán)厲性在犯罪發(fā)

4、生時，懲罰這種行為的措施是刑罰，這是強(qiáng)制力最強(qiáng)的手段。刑法與民法、行政法等其他法律部門的區(qū)別表現(xiàn)在：對犯罪這類違法行為，根據(jù)法律所可能承擔(dān)的法律后果不同，而不在于它所調(diào)整的社會關(guān)系的不同。民法調(diào)整平等主體之間的利益關(guān)系，行政法對于為實(shí)現(xiàn)公共福利所采取的國家行動進(jìn)行規(guī)范，表面上看，它們與刑法在調(diào)整對象不同，但是，在民事關(guān)系、行政關(guān)系被嚴(yán)重侵犯時，刑法的出面有時就是難免的。從這個意義上看，刑法具有保障性，即保障其他法律的實(shí)施。刑法的任務(wù)我國

5、刑法第2條明確規(guī)定：“中華人民共和國刑法的任務(wù)，是用刑罰同一切犯罪行為作斗爭，以保衛(wèi)國家安全，保衛(wèi)人民民主專政的政權(quán)和社會主義制度，保護(hù)國有財產(chǎn)和勞動群眾集體所有的財產(chǎn)，保護(hù)公民私人所有的財產(chǎn)，保護(hù)公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，維護(hù)社會秩序、經(jīng)濟(jì)秩序，保障社會主義建設(shè)事業(yè)的順利進(jìn)行。”刑法規(guī)定的任務(wù)，是由我國社會主義的性質(zhì)和法制建設(shè)的要求決定的。具體可分為以下幾個方面：（一）懲罰犯罪對觸犯刑法所規(guī)定的任何犯罪行為，都要依照刑法的規(guī)

6、定予以追究，對犯罪分子判處一定的刑罰，使其受到應(yīng)有的法律制裁。通過懲罰犯罪分子，一方面可將犯罪分子改造過來，另一方面對社會也起到警示、教育作用，達(dá)到維護(hù)社會正義、減少犯罪、預(yù)防犯罪的目的。（二）保衛(wèi)國家安全、鞏固國家政權(quán)國家安全和政權(quán)穩(wěn)固是我國改革開放和進(jìn)行社會主義現(xiàn)代化建設(shè)的基本前提和保證。長期以來，國內(nèi)外敵對勢力對我國進(jìn)行“分化”、“西化”、滲透等顛覆破壞活動一直沒有間斷過。因此，作為同犯罪行為作斗爭的刑法，其首要任務(wù)應(yīng)當(dāng)針對那些危

7、害國家主權(quán)和安全、分裂國家、顛覆政府、武裝叛亂、暴亂、間諜等嚴(yán)重危害國家安全和破壞社會主義制度的犯罪行為。這是刑法階級性的集中表現(xiàn)。在我國刑法分則中，第一章就規(guī)定了“危害國家安全罪”。該章總結(jié)了建國以來同這類犯罪作斗爭的經(jīng)驗(yàn)，對各種危害國家安全的犯罪行為及其處罰，作了明確的規(guī)定。（三）保護(hù)國家、集體、公民的財產(chǎn)國家所有的財產(chǎn)和勞動群眾集體所有的受處罰的行為包含在該概念中；類推解釋則是認(rèn)識到某行為不是刑法處罰的對象，而以該行為與刑法規(guī)定的

8、相似行為具有同等的惡害性為由，將其作為處罰對象。從實(shí)質(zhì)上而言，擴(kuò)大解釋的結(jié)論在公民預(yù)測可能性范圍之內(nèi)；類推解釋則超出了公民預(yù)測可能性的范圍。二、平等適用刑法原則平等適用刑法，也即刑法面前人人平等，是指刑法規(guī)范在根據(jù)其內(nèi)容應(yīng)當(dāng)?shù)玫竭m用的所有場合，都予以嚴(yán)格適用。刑法第4條明文規(guī)定了該原則。平等適用刑法，是維護(hù)合法權(quán)益的要求，是市場經(jīng)濟(jì)的要求，是預(yù)防犯罪的要求，是實(shí)現(xiàn)價值追求的要求，是作為規(guī)范的刑法本身的要求，是法治的要求。平等適用刑法的具

9、體要求是：對刑法所保護(hù)的合法權(quán)益予以平等的保護(hù)；對于事實(shí)犯罪的任何人，都必須嚴(yán)格依照法律認(rèn)定犯罪；對于任何犯罪人，都必須根據(jù)其犯罪事實(shí)與法律規(guī)定量刑；對于被判處刑罰的任何人，都必須嚴(yán)格按照法律的規(guī)定執(zhí)行刑罰。三、罪刑相適應(yīng)原則罪刑相適應(yīng)的基本含義是，刑罰的輕重應(yīng)與犯罪的輕重相適應(yīng)。刑法第5條明文規(guī)定了這一原則。罪刑相適應(yīng)，是適應(yīng)人民樸素的公平意識的一種法律思想，是罪與刑的基本關(guān)系決定的，是預(yù)防犯罪的需要。罪刑相適應(yīng)原則的具體要求是：以客

10、觀行為的侵犯性與主觀一是的罪過性相結(jié)合的犯罪社會危害程度，以及犯罪主體再次犯罪的危險程度，作為刑罰的尺度；換言之，刑罰既要與犯罪性質(zhì)相適應(yīng)，又要與犯罪清潔相適應(yīng)。在立法上實(shí)現(xiàn)罪刑相適應(yīng)原則，要求注重對各種犯罪的社會危害程度的宏觀預(yù)測和遏制手段的總體涉及，確定合理的刑罰體系、刑罰制度與法定刑；在量刑方面實(shí)現(xiàn)罪刑相適應(yīng)原則，要求將量刑與定罪置于同等重要地位，強(qiáng)化量刑公正的執(zhí)法觀念，實(shí)現(xiàn)刑與罪的均衡協(xié)調(diào)；在行刑方面實(shí)現(xiàn)罪刑法定原則，要求注重犯

11、罪人的人身危險程度的消長變化情況，合理的運(yùn)用減刑、假釋等制度。第三節(jié)刑法的適用范圍刑法的空間效力（刑法的空間效力的概念對國內(nèi)犯的適用原則對國外犯的適用原則對外國刑事判決的承認(rèn)）刑法的時間效力（刑法的時間效力的概念刑法的溯及力）刑法的適用范圍，即刑法的效力范圍，是指刑法在什么地方、對什么人和在什么時間內(nèi)具有效力。刑法的適用范圍，分為刑法的空間效力與刑法的時間效力。一、刑法的空間效力刑法的空間效力所解決的是一國刑法在什么地域、對什么人適用的

12、問題。從各國刑法及國際條約的規(guī)定來看，一國刑法不僅能適用于本國領(lǐng)域內(nèi)，而且在一定條件下也能適用于本國領(lǐng)域外；但刑法在國外的適用受到國際法的制約，制約刑法空間上的適用范圍的國際法原則，就是國家自己保護(hù)與國際協(xié)同。（一）對國內(nèi)犯的適用原則刑法對國內(nèi)犯的基本適用原則是屬地管轄原則，即一個國家對發(fā)生在本國領(lǐng)域內(nèi)的犯罪人，不管行為人是誰，都適用本國刑法。刑法第6條第1款是對屬地管轄原則的規(guī)定，即“凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的

13、以外，都適用本法”?！胺捎刑貏e規(guī)定”包括以下幾類情況：（1）不適用中國刑法（廣義刑法）的情況。即享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人的刑事責(zé)任問題，通過外交途徑解決，不適用我國刑法。（2）不適用中華人民共和國刑法典及其他具有普遍效力的刑事法律的情況。即香港、澳門與適用其本地刑法，而不適用中華人民共和國刑法典及其他具有普遍效力的刑事法律；（3）不適用刑法典的情況。即刑法典頒布后國家立法機(jī)關(guān)制定了特別刑法，出現(xiàn)法條競合的情況時，根據(jù)特別法優(yōu)于普通

14、法的原則，不適用刑法典，而適用特別刑法。（4）不適用刑法典的部分條文的情況。即民族自治地區(qū)不能全部適用刑法典，而由自治區(qū)或者省的人民代表大會根據(jù)當(dāng)?shù)孛褡宓恼巍⒔?jīng)濟(jì)、文化的特點(diǎn)和刑法規(guī)定的基本原則，制定了變通或者補(bǔ)充的規(guī)定時，行為符合該變通或者補(bǔ)充規(guī)定的，適用該變通或補(bǔ)充規(guī)定，而不適用刑法典條文。作為屬地管轄原則的補(bǔ)充原則是旗國主義，即掛有本國國旗的船舶或者航空器，不管其航行或停放在何處，對在船舶與航空器內(nèi)的犯罪，都適用旗國的刑法。因此