刑法學(xué)講義

1、新東方在線[]09司法考試電子教材系列系統(tǒng)精講班北斗星學(xué)校網(wǎng)址：www.beidouxing.gwww.beidouxing.g成功預(yù)約熱線：4006109526（支持手機(jī)）1第五章第五章共同犯罪共同犯罪第四節(jié)第四節(jié)間接正犯間接正犯間接正犯：犯罪事實(shí)支配說。間接正犯：犯罪事實(shí)支配說。即對(duì)犯罪實(shí)施過程具有決定性影響的關(guān)鍵人物或核心角色，具有犯罪事實(shí)支配性，是正犯。其中，行為人不必出現(xiàn)在犯罪現(xiàn)場，也不必參與共同實(shí)施，而是通過強(qiáng)制或者欺騙手段

2、支配直接實(shí)施者，從而支配構(gòu)成要件實(shí)現(xiàn)的，就是間接正犯。第一，利用無責(zé)任能力者的身體活動(dòng)。但是在被利用者具有辨認(rèn)控制能力，利用者并沒有支配被利用者時(shí)，不能認(rèn)定為間接正犯。教唆限制責(zé)任能力者實(shí)施犯罪的，不宜認(rèn)定為間接正犯。第二，利用他人不屬于行為的身體活動(dòng)。第三，利用者對(duì)被利用者進(jìn)行強(qiáng)制（包括物理的強(qiáng)制與心理的強(qiáng)制），使之實(shí)施一定的犯罪活動(dòng)（受強(qiáng)制的行為的介入）。第四，利用缺乏故意的行為（利用不知情者的間接正犯）。另一方面，被利用者雖然具有

3、其他犯罪的故意而缺乏利用者所具有的故意時(shí)，利用者也可能成立間接正犯。問題：就身份犯而言，一般人故意利用有身份的不知情者，如何處理？第五，利用有故意的工具（被利用者雖然有責(zé)任能力并且有故意，但缺乏目的犯中的目的，或者不具有身份犯中的身份）。第六，利用他人的合法行為。第七，利用被害人的行為。當(dāng)利用者使被害人喪失自由意志，或者使被害人對(duì)結(jié)果缺乏認(rèn)識(shí)或產(chǎn)生其他法益關(guān)系的錯(cuò)誤，導(dǎo)致被害人實(shí)施了損害自己法益的行為時(shí)，利用者成立間接正犯。間接正犯的成

4、立，并不意味著共同犯罪的否定。間接正犯的成立，并不意味著共同犯罪的否定。第五節(jié)第五節(jié)狹義的共犯狹義的共犯一、共犯的處罰根據(jù)一、共犯的處罰根據(jù)狹義的共犯，指教唆犯和幫助犯。共犯從屬性說與共犯獨(dú)立性說。共犯從屬性說與共犯獨(dú)立性說。共犯的處罰根據(jù)，在于共犯通過正犯者間接地侵害了法益，即處罰共犯者，是因?yàn)槠湔T使、促成了正犯實(shí)施符合客觀構(gòu)成要件的法益侵害行為。共犯的違法性由來于共犯行為自身的違法性和正犯行為的違法性。被害人唆使他人殺害自己的，殺害

5、者成立故意殺人罪，被害人不成立故意殺人罪的教唆犯。A按照被害人X的請(qǐng)求對(duì)X實(shí)施重大傷害行為的，A的行為違法，X的教唆行為不違法。B唆使Y實(shí)施自傷行為的，由于Y的自傷行為合法，故B的唆使行為也合法。犯人教唆他人窩藏自己的，不可罰。三、教唆犯三、教唆犯（一）教唆犯的概念與成立條件（一）教唆犯的概念與成立條件教唆犯，是指故意唆使他人產(chǎn)生犯罪的決意，進(jìn)而使其基于此決意實(shí)行犯罪的情況。1教唆對(duì)象。教唆對(duì)象。教唆對(duì)象原則上必須是事實(shí)上具有責(zé)任能力的

6、人，但不必是達(dá)到法定年新東方在線[]09司法考試電子教材系列系統(tǒng)精講班北斗星學(xué)校網(wǎng)址：www.beidouxing.gwww.beidouxing.g成功預(yù)約熱線：4006109526（支持手機(jī)）3不具有構(gòu)成身份的人與具有構(gòu)成身份的人共同實(shí)施真正身份犯時(shí)，構(gòu)成共同犯罪，例如脫逃罪。刑法分則所規(guī)定的特殊身份僅就正犯（實(shí)行犯）而言；至于教唆犯與幫助犯，則完全不需要特殊身份；一般主體教唆、幫助具有特殊身份的人實(shí)施以特殊身份為構(gòu)成要件要素的犯罪

7、的，以共犯論處。司法解釋的觀點(diǎn)司法解釋的觀點(diǎn)是，對(duì)上述情況應(yīng)當(dāng)按照主犯犯罪的基本特征來確定共同犯罪的性質(zhì)。非國有公司的工作人員甲與國有公司委派到該非國有公司從事公務(wù)的國家工作人員乙共同侵占該非國有公司的財(cái)產(chǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)如何定罪處罰？（三）不真正身份犯的共同犯罪（三）不真正身份犯的共同犯罪凡參與以特定的個(gè)人要素（身份與目的）為構(gòu)成要件要素之犯罪的人，雖不具有這種凡參與以特定的個(gè)人要素（身份與目的）為構(gòu)成要件要素之犯罪的人，雖不具有這種要素，仍

8、是共犯；因特定的個(gè)人要素致刑罰有輕重時(shí)，不具有這種要素的共犯人，仍科處要素，仍是共犯；因特定的個(gè)人要素致刑罰有輕重時(shí)，不具有這種要素的共犯人，仍科處通常刑罰。通常刑罰。二、共犯與認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤二、共犯與認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤（一）同一共犯形式內(nèi)的錯(cuò)誤（一）同一共犯形式內(nèi)的錯(cuò)誤1共同正犯的錯(cuò)誤共同正犯的錯(cuò)誤，包括同一構(gòu)成要件內(nèi)的錯(cuò)誤與相異構(gòu)成要件間的錯(cuò)誤，都應(yīng)采取法定符合說。1）甲、乙共謀殺害丙，在實(shí)行時(shí)，都認(rèn)為對(duì)方是丙，但實(shí)際上殺死的是丁。2）甲、乙共謀殺

9、害丙，在實(shí)行時(shí)，沒有擊中丙，卻擊中了丙身邊的丁。3）甲、乙共謀殺害丙，以為丙在草叢中，共同開槍射擊，但草叢中不是丙而是丙的一只狗。由于客觀方面與主觀方面不存在重合的部分，甲與乙都無罪（不可罰的不能犯）。4）甲、乙共謀殺害丙，都開槍向丙射擊。甲打中了丙身邊的狗（狗的價(jià)值數(shù)額較大），乙什么也沒有打中。應(yīng)當(dāng)認(rèn)為，甲與乙構(gòu)成殺人未遂的共同正犯；由于過失毀壞財(cái)物不可罰，因而不成立毀壞財(cái)物罪。5）甲與乙共同加害丙，但甲持殺人的故意，乙只持傷害的故意

10、，丙由于受傷而死。在這種場合，甲與乙在構(gòu)成要件的重合部分成立共同正犯，即成立故意傷害罪的共同正犯。最終，對(duì)甲認(rèn)定為故意殺人既遂，對(duì)乙認(rèn)定為故意傷害致死。2教唆犯的錯(cuò)誤教唆犯的錯(cuò)誤，是指教唆犯所認(rèn)識(shí)的事實(shí)與正犯所實(shí)現(xiàn)的結(jié)果不一致。1）丙與丁并排站立，甲教唆乙“殺死站在右邊的丁”，乙卻聽成了“殺死站在左邊的丙”，開槍射擊，導(dǎo)致丙死亡。2）甲教唆乙殺死丙，乙開槍射擊丙，卻打中了丁（打擊錯(cuò)誤）。3）甲教唆乙殺死隱藏在草叢中的丙，乙開槍射擊，但實(shí)

11、際上是丙飼養(yǎng)的狗。甲與乙都無罪。4）甲教唆乙打死右邊的丙的狗，乙聽成為打死左邊的丙的狗（實(shí)際上左邊為一兒童），乙開槍射擊，打死了左邊的兒童。乙成立過失致人死亡罪，甲無罪。5）甲教唆乙“殺死那條狗”，乙開槍射擊此狗，沒有瞄準(zhǔn)，打死了一兒童。乙成立過失致人死亡罪，甲無罪。（二）不同共犯形式的錯(cuò)誤（二）不同共犯形式的錯(cuò)誤1行為人以共同正犯的意思望風(fēng)，但實(shí)際上只起到了幫助作用時(shí)，只成立幫助犯。2行為人以幫助的故意實(shí)施心理的幫助事實(shí)上起到了教唆作