2017理論法個人筆記(根據(jù)白斌、杜洪波講義總結(jié))

1、1法理學(xué)背誦口訣及答題技巧背誦口訣及答題技巧1、“三權(quán)分立、絕對化的司法獨(dú)立、機(jī)械教條的法條主義”都是錯的2、實(shí)證不道德、道德不實(shí)證實(shí)證不評價，評價不實(shí)證3、見到“技術(shù)規(guī)范和自然法則”、“XX直接改變XX”都是錯的4、法的基本價值：自由、正義、秩序5、題干中出現(xiàn)“相互聯(lián)系、相互影響”都是對的，但要警惕“相互”一詞6、題干中“XX與XX之間矛盾沖突、緊張關(guān)系”都是對的7、只要是規(guī)范性法文件，就具有普遍性8、一切現(xiàn)實(shí)的，都不是完美的。如表述

2、：現(xiàn)實(shí)的法律、法律制度、法律責(zé)任的設(shè)定都是維護(hù)自由、正義、秩序。注定是錯的9、題干中出現(xiàn)“結(jié)合、統(tǒng)一、兼顧”都是對的幾個分離是例外：幾個分離是例外：BPBP：7第三節(jié)第三節(jié)4、5、610、全有全無是全有全無是規(guī)則；規(guī)則；以衡量的方式適用于個案以衡量的方式適用于個案是原則原則11、①題干中出現(xiàn)“和平、穩(wěn)定、有序”是秩序價值秩序價值②題干中出現(xiàn)“公平、平等、公正”，或者出現(xiàn)法院的判決，或者出現(xiàn)對弱者、特殊人群的保護(hù)都是體現(xiàn)正義價值正義價值1

3、2、法律解釋方法的位階：法律解釋方法的位階：文義體系主觀，歷史比較客觀（文義體系主觀，歷史比較客觀（6種解釋）種解釋）13、沒有無權(quán)利的義務(wù)，也沒有無義務(wù)的權(quán)利；社會主義國家，權(quán)利和義務(wù)是相一致的14、四個優(yōu)先：①規(guī)則優(yōu)先于原則；②可預(yù)測性優(yōu)先于正當(dāng)性③正式淵源優(yōu)先于非正式淵源④文義解釋優(yōu)先于其他解釋方法15、凡是撂挑子的行為都是不對的16、凡是政府收錢的都是不對的17、社會主義制度是我國根本制度，人民代表大會制度是我國根本政治制度18

4、、社會是法律的前提和基礎(chǔ)（每年必考）社會是法律的前提和基礎(chǔ)（每年必考）1、實(shí)證主義主張惡法亦法，包括：實(shí)證主義主張惡法亦法，包括：①分析主義法學(xué)分析主義法學(xué)（分析實(shí)證主義）（分析實(shí)證主義）：權(quán)威制定權(quán)威制定是首要首要因素因素口訣：權(quán)威分析口訣：權(quán)威分析②社會法學(xué)派社會法學(xué)派（法現(xiàn)實(shí)主義法現(xiàn)實(shí)主義）：社會實(shí)效社會實(shí)效是首要首要因素因素非實(shí)證主義主張惡法非法，包括：非實(shí)證主義主張惡法非法，包括：①傳統(tǒng)自然法理論（古典自然法理論）傳統(tǒng)自然法理

5、論（古典自然法理論）：以內(nèi)容的正確性內(nèi)容的正確性（內(nèi)容的合道德性）（內(nèi)容的合道德性）作為法的概念的唯一要素唯一要素（法理學(xué)中使用唯一的，僅此一處）（法理學(xué)中使用唯一的，僅此一處）②綜合法學(xué)派綜合法學(xué)派：要求內(nèi)容的正確性、權(quán)威性制定、社會效果內(nèi)容的正確性、權(quán)威性制定、社會效果名人名言：名人名言：主張實(shí)證主義：慎子：法雖不善，猶愈于無法主張實(shí)證主義：慎子：法雖不善，猶愈于無法主張非實(shí)證主義：拉德布魯赫：主張非實(shí)證主義：拉德布魯赫：1、所有的

6、實(shí)在法都應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)法的安定性，不能夠隨意否定其效力、所有的實(shí)在法都應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)法的安定性，不能夠隨意否定其效力2、除了法的安定性之外，實(shí)在法還應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)合目的性和正義、除了法的安定性之外，實(shí)在法還應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)合目的性和正義3、從正義角度看，若實(shí)在法違反正義達(dá)到不能容易的程度，它就失去了其之所以為法、從正義角度看，若實(shí)在法違反正義達(dá)到不能容易的程度，它就失去了其之所以為法的“法性法性”，甚至可以看作是非法的法律。，甚至可以看作是非法的法律。2、近現(xiàn)代

7、法學(xué)家近現(xiàn)代法學(xué)家主張：法律是最低限度的道德3、近代社會之后。平等才成為法律原則、近代社會之后。平等才成為法律原則4、法的規(guī)范作用：教育搶瓶子教育搶瓶子。指引自己、評價他人、預(yù)測將來、教育大家、強(qiáng)制違法者第五節(jié)：法的價值第五節(jié)：法的價值（法的內(nèi)在品質(zhì)）1、基本價值：①自由：最高最高價值價值。衡量是不是善法的標(biāo)準(zhǔn)之一標(biāo)準(zhǔn)之一②正義：是法的基本評價標(biāo)準(zhǔn)基本評價標(biāo)準(zhǔn)（包括兩個層面：平等、合理差別）③秩序（標(biāo)志是（標(biāo)志是穩(wěn)定穩(wěn)定）：基礎(chǔ)基礎(chǔ)價值

8、價值，受自由和正義的制約3三、正式淵源的效力原則1、影響因素：制定主體、適用范圍、制定時間2、沖突原則：憲法至上、法律高于法規(guī)、法規(guī)高于規(guī)章、部門規(guī)章與地方性法規(guī)、規(guī)章同位階3、同一位階的沖突原則：全國性法律優(yōu)先、特別法優(yōu)先、新法優(yōu)先、實(shí)體法優(yōu)先、規(guī)則優(yōu)先、國際法優(yōu)先注：注：新的一般法和舊的特別法沖突，由制定機(jī)關(guān)裁決新的一般法和舊的特別法沖突，由制定機(jī)關(guān)裁決四、主要的非正式淵源1、習(xí)慣：不同于習(xí)慣法，習(xí)慣法通常是不成文的2、判例：區(qū)別于

9、判例法（英美法系的正式淵源）判例法（英美法系的正式淵源）。我國有判例，無憲法判例，無判例法3、法律體系：只要一個國家有法律，就有法律體系；只要有法律體系，就一定是統(tǒng)一的、法律體系：只要一個國家有法律，就有法律體系；只要有法律體系，就一定是統(tǒng)一的第一章：法的運(yùn)行第一章：法的運(yùn)行（動態(tài)的法）：（動態(tài)的法）：立法是對社會資源、社會利益進(jìn)行第一次分配的活動第二節(jié)：法的實(shí)施第二節(jié)：法的實(shí)施1、執(zhí)法：全面管理，從出生到死亡2、司法：個案判斷3、守法

10、：一切主體，守一切法。包括消極被動和積極主動的守法法律證成法律證成：即法律證明，：即法律證明，1、外部證成：外部引證，對大小前提前提的合理、正當(dāng)進(jìn)行證明2、內(nèi)部證成：僅指推理過程是否符合邏輯，即大前提小前提=結(jié)論3、外部證成重必然涉及內(nèi)部證成注：注：只要有法院判決，就一定有法律證成、法律推理、法律解釋和價值判斷1、正式解釋：又叫法定解釋、有權(quán)解釋；非正式解釋：學(xué)理解釋、無權(quán)解釋、任意解釋、正式解釋：又叫法定解釋、有權(quán)解釋；非正式解釋：學(xué)

11、理解釋、無權(quán)解釋、任意解釋2、有權(quán)向全人常提出、有權(quán)向全人常提出“法律解釋的要求法律解釋的要求”的僅有兩央、兩高、專委會、省人常，其他的的僅有兩央、兩高、專委會、省人常，其他的主體只能提出主體只能提出“法律解釋的建議法律解釋的建議”注：注：只要不是全人常、兩最高、國務(wù)院及各部委、省政府及省人常做的，都是非正式解釋只要不是全人常、兩最高、國務(wù)院及各部委、省政府及省人常做的，都是非正式解釋立法程序：全國人大及其常委會的立法程序立法程序：全國

12、人大及其常委會的立法程序四大步驟四大步驟全國人大全國人大全國人大常委會全國人大常委會提案提案9個主體個主體：國務(wù)院、中央軍事委員會、全國人大常委會、全國人大各專門委員會、最高法、最高檢、全國人大主席團(tuán)、一個代表團(tuán)或30名以上的代表聯(lián)名口訣：兩央、兩委、兩最高，三十、代口訣：兩央、兩委、兩最高，三十、代表、主席團(tuán)表、主席團(tuán)7個主體個主體：全國人大常委會委員長會議、國務(wù)院、中央軍事委員會、最高法、最高檢、全國人大各專門委員會、常務(wù)委員會組成

13、10人以上聯(lián)名口訣：兩央、兩高、專委會，十口訣：兩央、兩高、專委會，十個委員開委員長會議個委員開委員長會議注：都能提的有注：都能提的有5個部門，專門搞國軍（兩央、兩高、專委會）個部門，專門搞國軍（兩央、兩高、專委會）主持人主持人主席團(tuán)委員長（會議）審議審議形式形式各代表團(tuán)審議、專門委員會審議、各代表團(tuán)團(tuán)長會議審議（系推選產(chǎn)生）（系推選產(chǎn)生）、法律委員會、法律委員會統(tǒng)一審議法律案統(tǒng)一審議法律案注：注：全國人大不采用全體會議不采用全體會議的

14、方式對法律案進(jìn)行審議分組會議審議、聯(lián)組會議審議、全體會議審議、專門委員會審議、法律委員會統(tǒng)一法律委員會統(tǒng)一審議審議注：注：法律案一般應(yīng)當(dāng)經(jīng)過三次會議審議（三讀）（三讀），特殊情況可以兩讀和一讀1、因撤回而終止審議：①在列入大會議程前，可以隨時撤回。②列入大會議程后，交付表決前付表決前，撤回要經(jīng)過同意經(jīng)過同意報告程序。2、授權(quán)常委會處理：人大搞不定可以扔給人大常委會3、暫不交付表決：三讀后仍然搞不定，經(jīng)委員長會議同意，可以交給法律委員會和