股東的直接訴訟與派生訴訟的區(qū)別

1、所謂股東訴權(quán)，是指當(dāng)事人為了維護自己的合法權(quán)益，要求法院對民事爭議進行裁判的權(quán)利。按照股東權(quán)利的目的劃分，股東的訴權(quán)也相應(yīng)的分為兩種，其中為自己的利益而提起的訴訟為直接訴訟，為公司的利益提起的訴訟為間接訴訟或稱為派生訴訟。所謂股東直接訴訟，指股東因公司及其高級管理人員的侵權(quán)行為或違約行為直接侵害其股東權(quán)利時，以侵權(quán)人或違約人為被告提起的訴訟。新修訂后的《公司法》第一百五十三條規(guī)定，董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，

2、損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。該條規(guī)定即為股東直接訴訟。而所謂股東派生訴訟，指當(dāng)公司利益受到他人，特別是控股股東、董事及其他高級管理人員等的侵害，而公司怠于追究侵害人責(zé)任時，符合法定條件的股東以自己名義為公司利益對侵害人提起的訴訟。新修訂后的《公司法》第一百五十二條之規(guī)定即為股東派生訴訟。正確區(qū)分兩者，無論在理論上還是在司法實踐中都具有十分重要的意義。一般認為，直接訴訟源于股東成員權(quán)合同的違反，而派生訴訟則系對于整個法人造

3、成的損害，主要是對于公司所盡責(zé)任的違反。董事、監(jiān)事或經(jīng)理，也可是公司外的第三人，至于公司是否作為被告或訴訟第三人，不同國家有不同的做法。直接訴訟的被告或者為公司，或為公司的大股東、董事、監(jiān)事或經(jīng)理，但不得為公司外的第三人，否則就不屬股東直接訴訟而純屬個人的其他一般訴訟。對此，國外立法對股東訴訟的具體情形作了更為詳盡的規(guī)定，值得借鑒。如美國公司法就規(guī)定了直接訴訟的十一種具體情形：（1）請求支付已經(jīng)合法宣布的股利或強制性股利；（2）要求行使

4、公司帳簿或記錄閱讀權(quán)；（3）保護新股認購權(quán)并防止對其比例性利益的欺詐性稀釋；（4）行使表決權(quán)（5）對于表決權(quán)受托人之訴；（6）對尚未完成的越權(quán)行為或者其他威脅性行為的禁止之訴；（7）請求內(nèi)部人將其在沒有履行適當(dāng)披露義務(wù)的情況下而購買的股份收益的返回之訴；（8）請求控股股東將其獲得的過錯性賠償金額的返回之訴；（9）公司設(shè)立前的違反之訴；（10）股東協(xié)議的違反之訴；（11）強制公司解散之訴。美國合同法還傾向于將下列五種情形視為股東代表訴訟（