案例分析2011

1、案例分析（僅供參考）1、某合伙企業(yè)共有六名合伙人。合伙協(xié)議約定由甲執(zhí)行合伙事務。對外代表合伙企業(yè)，甲須一年向其他合伙人報告兩次事務執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經營狀況、財務狀況。甲在兩年的時間內沒有召開合伙企業(yè)會議，報告企業(yè)情況，并自行招聘了合伙人之外的確第三者做經理。甲還自行以合伙人的名義為他人做擔保，后因債務人喪失清償債務的能力，導致合伙企業(yè)被迫追究擔保責任。請問：甲的行為違反了那些法律規(guī)定？應負什么法律責任。評析：甲的行為在以下幾方面違

2、反規(guī)定。第一，不遵守合伙協(xié)議。根據《合伙企業(yè)法》規(guī)定，不參加執(zhí)行事務的確合伙人有權監(jiān)督執(zhí)行合伙事務的合伙人，檢查其執(zhí)行合伙的確情況。甲未按合伙協(xié)議約定一年兩次報告情況，侵犯其他合伙人的知情權和監(jiān)督權。第二：違反法律規(guī)定，未經全體合伙人同意擅自聘任拉幫結伙合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經理人員，該行為無效。第三：未經全體合伙人同意擅自以合伙人的名義為他人提供擔保的，甲對因此給企業(yè)造成的損失，應依法承擔賠償責任。鑒于甲的行為屬于《合伙企業(yè)法》

3、規(guī)定的“因故意或重大過失給企業(yè)造成損失”情況，經其他合伙人一致同意可以將其除名。4、4.2005年5月甲、乙、丙三人協(xié)議成立一商社，并分別出資2萬元、3萬元、1.5萬元名稱定為昌盛商行約定按出資比例分享利潤和分攤虧損。由于經營得當，當年年底，三個人共分紅一萬元。2006年6月，三人經營過程中發(fā)生虧損5000元，乙覺得三人合作不愉快，決定退出合伙，但甲、丙不同意，乙擅自抽走自己的投資3萬元。到年底，甲與丙經查帳發(fā)現(xiàn)此時已虧損達一萬元，于是

4、二人宣告合伙解散，甲、丙二人分別分得1.5萬元和1萬元的商品對合伙債務未作處理。2007年初，合伙的債權人A公司得知合伙解散的消息后，便找到乙索要1萬元的欠款，乙說自己早已退出合伙，對合伙債務自己不負責任。A公司又找到丙，丙說我們是按比例債務，我只負責按比例賠償。A公司又找到甲，甲也認為自己只按出資比例償還。A公司見索款無望，遂訴至人民法院，根據上述案情，請回答：乙的退伙行為是否合法有效？乙退出合伙前合伙所欠的5000元債務，應當由誰來

5、承擔？乙退出合伙后合伙所欠的5000元債務，應當由誰來承擔？A公司可以要求誰來清償全部最初的5000元債務？對于合伙最初所欠的5000元債務，應當怎樣承擔？（自己做的）不合法，乙的退伙行為可以歸結為聲明退伙，但是他沒有提前30天通知其他合伙人，而擅自將自己的投資抽走，根據《合伙企業(yè)法》中關于退伙的相關規(guī)定，退伙人退伙時應該由其他合伙人一起按照退伙時的合伙企業(yè)財產狀況進行結算，退還退伙人的財產份額，而不是擅自抽走自己的投資款項。另外按照規(guī)

6、定，其在退伙前合伙企業(yè)已經發(fā)生了5000元的欠款，乙應當承擔無限連帶責任，承擔一定比例的債務清償責任。當甲和丙合伙解散后，沒有根據《合伙企業(yè)法》中規(guī)定的清算后應先償還企業(yè)的債務，如有剩余財產再分配的規(guī)定，將公司財產分割。另外，由于乙的退伙行為不合法，所以A公司可以要求甲乙丙分別按照投資比例來清償全部共1萬元的債務。7、A市一大型國有企業(yè)自2002年轉換經營機制后實行股份制，經國家授權投資的機構轉變?yōu)閲型顿Y公司。公司內無股東會，由董事會

7、行使股東會的部分職權，董事會成員全部是國家投資機構任命的干部，無任何職工代表，王某任董事長，同時還兼任另一有限責任公司的總經理。該企業(yè)于2004年10月購得另一公司股權的60%從而控制了該企業(yè)，使其成為子公司，由于經營混亂，該子公司遂于2005年6月宣布破產，子公司決定放棄原國有公司對其的欠款100萬元，并且將自己的一些設備無償轉讓給母公司，債權人知道后向法答：以上的合并無效，不符合的有關規(guī)定，違反了公司法中關于合并的一般程序和公司機構

8、的權利。具體來說是違反了公司法以下幾個方面的規(guī)定：1.持異議股東具有購回股份請求權，持有公司股份的股東對公司享有所有者的權利，股東有權就公司的重大經營事項行使權利，不同意公司合并的少數(shù)股東對公司擁有購回股份請求權，其性質屬股東自益權，由于砂輪公司負債沉重，合并將實質性地限制了股東原有的權益，股東對公司擁有購回股份請求權，董事會收到持異議股東的書面申請之后，應當立即對之進行支付，磨具公司董事會聲稱公司繼續(xù)存在，股東無權要求公司購回股份是不

9、合法的。２公司董事會無權不執(zhí)行股東大會的決議。公司法規(guī)定：股東會是由全體股東組成，股東會是公司的權力機構。由股東組成股東大會，股東大會是公司的權力機構，因此股東會的決議，除違法的以外，董事會必須遵守，董事會對股東大會負責。所以磨具公司董事會無權擅自決定進行合并而不顧股東會的決議。３公司合并后，磨具公司所做的關于債務概不承擔的書面聲明也違反了公司法的規(guī)定，根據公司法第一百八十四條的規(guī)定，公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并在存的公

10、司或新設的公司承續(xù)。因此磨具公司所做的聲明無效。雖然在本案中，市政府的行為嚴重侵犯了企業(yè)的經營自主權，但其本身不能承擔債務，即使市政府可以為合并解決債務問題，但對債權人而言，磨具公司人是債務人。12美國一家著名機械制造公司與中國遼寧省大連市一家機械制造廠擬在山東省青島市設立一家中美合資經營企業(yè)。合營雙方在中外合資經營企業(yè)合同中約定，合營企業(yè)的組織形式為股份有限公司，外方在合營企業(yè)注冊資本中所占比例為24%，全部注冊資本為180萬美元，企

11、業(yè)的投資總額為400萬美元。合營雙方按注冊資本比例分享利潤，分擔風險。合營企業(yè)以股東大會為企業(yè)的最高權力結構，企業(yè)的法定代表人為合營企業(yè)總經理。鑒于該合營企業(yè)系長期項目，雙方約定暫不規(guī)定企業(yè)的合營期限。問：該合營企業(yè)合同中有無與中國法律、法規(guī)不符之處？如有，應作如何修改？答：該中美合資經營企業(yè)合同在以下五個方面與中國現(xiàn)行的有關法律法規(guī)不符，應加以修改：（1）合營企業(yè)合同規(guī)定企業(yè)的組織形式為股份有限公司；應改為有限責任公司?！吨袚夂腺Y經

12、營企業(yè)法》及其實施條例的規(guī)定，中外合資經營企業(yè)的組成形式一律為有限責任公司，所以合營各方不能擅自決定設立有限責任公司以外的中外合資經營企業(yè)。（2）合營企業(yè)合同約定外方投資比例占注冊資本的25％以上?！吨型夂腺Y經營企業(yè)法》規(guī)定：“在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25％?！保?）合營企業(yè)合同約定注冊資本為180萬美元不符合法律規(guī)定；應不低于210萬美元。根據國家工商行政管理局《關于中外合資經營企業(yè)注冊資本與投資總額比例