幾種特殊情況下的正當防衛(wèi)適用

1、幾種特殊情況下的正當防衛(wèi)適用幾種特殊情況下的正當防衛(wèi)適用［論文摘要］［論文摘要］∶正當防衛(wèi)是法律賦予公民的一項重要權(quán)利是鼓勵和保障公民同違法犯罪行為作斗爭的重要手段對于保障國家、公共利益和公民的合法權(quán)益威懾犯罪分子制止和預(yù)防犯罪具有積極的意義和作用。但是，在防止行為時要根據(jù)對自己的不法侵害的行為實際進行正當防衛(wèi)，如果超出了一定范圍，就會出現(xiàn)防衛(wèi)過當，也就造成了自己犯罪。為了防止不法分子濫用，各國的法律都對正當防衛(wèi)作出了各種規(guī)定。1997

2、年頒布的《中華人民共和國刑法》第二十條分三款進行了規(guī)定。本文重點討論在幾種特殊情況下，能否適用正當防衛(wèi)的問題。［關(guān)鍵詞］［關(guān)鍵詞］∶正當防衛(wèi)，不法侵害，構(gòu)成條件，防衛(wèi)過當一、正當防衛(wèi)的概念及其構(gòu)成條件一、正當防衛(wèi)的概念及其構(gòu)成條件（一）、正當防衛(wèi)的概念我國《刑法》第20條明確規(guī)定：“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛(wèi)，不負刑事責

3、任?！备鶕?jù)這一規(guī)定，所謂正當防衛(wèi)，就是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的合法權(quán)益免受正在進行的不法侵害，而對不法侵害者實施一定限度損害的防衛(wèi)行為。上述規(guī)定表明，我國刑法上的正當防衛(wèi)具有兩個鮮明的特點：首先，在客觀上它是同違法犯罪作斗爭，保護公共利益、本人或他人合法權(quán)益的正當行為，也就是說，這種行為本身并不具有社會危害性，而是對社會有益的行為；其次，在主觀上，實施這種行為的動機目的，是由于行為人為了保護公共利益、本人或他人的合法權(quán)益，

4、而采取的一種以抵抗或制止正在進行的不法侵害發(fā)生的防衛(wèi)行為.因此，正當防衛(wèi)和犯罪有著本質(zhì)的區(qū)別，它不僅不構(gòu)成犯罪，而實際上是法律賦予公民的同違法犯罪行為作斗爭的一種正當?shù)暮戏ǖ姆佬l(wèi)權(quán)利。（二）、正當防衛(wèi)的構(gòu)成條件1、起因條件：必須有現(xiàn)實的不法侵害存在對于不法侵害的理解，刑法中并未給出明確的解釋。我認為不法侵害的含義具有三方面的特征：A、侵害性。侵害是一種具有積極攻擊性，并有可能會造成損害的行為。B、違法性。不法侵害行為，既包括一般的違法行

5、為，也包括犯罪行為。C、可制止性。可制止性就是致使不法侵害得以停止，或者有效的防止危害結(jié)果的發(fā)生，或者減少危害結(jié)果發(fā)生的可能性。沒有不法侵害，行為人誤以為有不法侵害發(fā)生而實施所謂的防衛(wèi)，稱為假想防衛(wèi)。假想防衛(wèi)，要看行為人主觀上有無罪過而確定行為人是否承擔刑事責任。2、時間條件：不法侵害必須正在進行它包括以下兩個方面的含義：第一，不法侵害必須是客觀實際存在的；第二，不法侵當?shù)闹饕蛩亍?、防衛(wèi)過當?shù)闹黧w是具有刑事責任能力的單個公民。已滿十

6、四周歲不滿十六周歲的人屬于相對負刑事責任時期，我國《刑法》第17條第2款規(guī)定：“已滿十四周歲不滿十六周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當負刑事責任?！彼砸话悴粫蔀榉佬l(wèi)過當?shù)闹黧w。（三）、防衛(wèi)過當?shù)男淌仑熑?、防衛(wèi)過當?shù)亩ㄗ飭栴}防衛(wèi)過當本身不是罪名，不能定為防衛(wèi)過當罪，應(yīng)當根據(jù)防衛(wèi)人的主觀罪過形式及犯罪事實的性質(zhì)，依照刑法分則的有關(guān)條款來確定罪名。2、防衛(wèi)過當?shù)牧啃虇栴}刑法第

7、20條第2款規(guī)定，對防衛(wèi)過當“應(yīng)當減輕或者免除處罰”。因為防衛(wèi)過當?shù)哪康氖菫榱吮Ｗo合法權(quán)益免受不法侵害，具有社會有益性，危害性較輕，較輕的處罰有利于鼓勵公民實行正當防衛(wèi)。三、正當防衛(wèi)應(yīng)注意的幾個問題三、正當防衛(wèi)應(yīng)注意的幾個問題1、對過失犯罪能否進行正當防衛(wèi)關(guān)于對過失犯罪能否進行正當防衛(wèi)，我國刑法理論中存在肯定說、否定說和折衷說三種觀點（注1）。肯定說認為，對于那些從行為外觀上表現(xiàn)為以暴力或武力形式出現(xiàn)的過失犯罪可以實行正當防衛(wèi)，而對其他

8、過失犯罪則不能實行正當防衛(wèi)。否定說認為，對過失犯罪不能實行正當防衛(wèi)，其理由是：過失犯罪行為人雖然往往造成危害社會的結(jié)果，但并不希望結(jié)果的發(fā)生，所以，在過失行為人實施可能引起危害社會結(jié)果的行為時，可以通過很多方法，提醒幫助他避免危害結(jié)果的發(fā)生，而不宜對他實行正當防衛(wèi)。如果過失行為人已經(jīng)造成危害結(jié)果，對其進行正當防衛(wèi)已無意義。折衷說認為，對過失犯罪行為能否實行正當防衛(wèi)，既不能全盤肯定，也不能全盤否定，對此要作具體分析。對于那些從行為外觀上表

9、現(xiàn)為以暴力或武力形式出現(xiàn)的過失犯罪行為，可以實行正當防衛(wèi)，如過失殺人行為，過失傷人行為。對于其他過失犯罪行為，則不能實行正當防衛(wèi)。我贊同否定說的觀點，因為過失犯罪是結(jié)果犯，只有當危害結(jié)果已經(jīng)出現(xiàn)時，過失犯罪才能成立，而在危害結(jié)果已經(jīng)出現(xiàn)的情況下，已經(jīng)不可能實施正當防衛(wèi)來阻止危害結(jié)果的發(fā)生，因而對過失犯罪，實際上是不可能進行正當防衛(wèi)的。2、對無責任能力人能否實行正當防衛(wèi)無責任能力人，是指沒有達到刑事責任年齡的未成年人和精神病人。對于無責任

10、能力人行為能否實行正當防衛(wèi)，我國刑法學(xué)界目前存在兩種不同主張：一是否定說。此說認為，對無責任能力人的行為不能實行防衛(wèi)。其理由主要是：正當防衛(wèi)是針對不法侵害的。“不法”與“違法”是同義語，必須是主客觀相統(tǒng)一的行為。僅僅客觀上造成損害而主觀上沒有罪過或過錯的，不能稱之為不法侵害，沒有達到刑事責任年齡的人或者精神病人的行為是沒有罪過和過錯的行為，因而對其不能進行正當防衛(wèi)。所以，無責任能力人不能成為正當防衛(wèi)的對象。二是肯定說，此說認為，對于無責