私募投資基金合同指引起草說明

1、1《私募投資基金合同指引》起草說明一、指引制定的背景（一）私募投資基金的組織形式及登記備案（一）私募投資基金的組織形式及登記備案《證券投資基金法》（以下簡(jiǎn)稱《基金法》）第二條規(guī)定，“在中華人民共和國(guó)境內(nèi)，公開或者非公開募集資金設(shè)立證券投資基金，由基金管理人管理，基金托管人托管，為基金份額持有人的利益，進(jìn)行證券投資活動(dòng)，適用本法”。在此基礎(chǔ)上，《私募投資基金監(jiān)督管理私募辦法》（以下簡(jiǎn)稱《私募辦法》）第二條進(jìn)一步規(guī)定，“非公開募集資金，以進(jìn)

2、行投資活動(dòng)為目的設(shè)立的公司或者合伙企業(yè)，資產(chǎn)由基金管理人或者普通管理人管理的，其登記備案、資金募集和投資運(yùn)作適用本辦法”。據(jù)此，根據(jù)組織形式不同，目前私募基金可以分為契約型基金、公司型基金、合伙型基金。上述三種不同組織形式的私募基金均已有在私募登記備案系統(tǒng)備案。根據(jù)目前的基金備案情況，私募證券投資基金以契約型為主，私募股權(quán)基金和創(chuàng)業(yè)投資基金以合伙型為主。契約型基金本身不具備法律實(shí)體地位，其與基金管理人的關(guān)系為信托關(guān)系，因此契約型基金無法

3、采用自我管理，且需由基金管理人代其行使相關(guān)民事權(quán)利。根據(jù)基金合同的規(guī)定，基金管理人可以承擔(dān)有限責(zé)任也可以承擔(dān)無限責(zé)3實(shí)踐中不同組織形式私募基金的客觀存在具有歷史合理性。契約型基金具有易標(biāo)準(zhǔn)化、設(shè)立簡(jiǎn)便、份額轉(zhuǎn)讓便利等優(yōu)勢(shì)，對(duì)決策效率要求高的證券類基金較為適用；公司型基金具有投資者參與基金治理和投資決策程度高，法律保障充分等優(yōu)勢(shì)，實(shí)踐中股權(quán)型特別是創(chuàng)投基金也較常采用該組織形式；有限合伙型基金與美元基金等國(guó)際通行做法接軌、具有“先分后稅”的

4、稅收政策、區(qū)域化的稅收減免、對(duì)未上市企業(yè)投資工商確權(quán)清晰等優(yōu)勢(shì)，較適合股權(quán)類基金?？紤]到不同組織形式基金的特點(diǎn)，本指引分別制定了1號(hào)《契約型私募投資基金合同內(nèi)容與格式指引》、2號(hào)《公司章程必備條款指引》以及3號(hào)《合伙協(xié)議必備條款指引》。（二）指引制定的意義及依據(jù)（二）指引制定的意義及依據(jù)隨著私募基金的不斷發(fā)展，作為私募基金的核心文件基金合同一直缺少專業(yè)指引，特別是一些中小基金或者新成立的基金，基金合同的制定較為隨意容易產(chǎn)生爭(zhēng)議。同時(shí)，私