公司治理準(zhǔn)則“遵守或解釋”模式之探析.pdf

1、強(qiáng)制型公司治理準(zhǔn)則具有僵化性和高法律成本的弊端，但完全的任意型規(guī)則也存有諸多不足，所以更多國家和學(xué)者傾向于尋求一種能將兩種規(guī)范類型的優(yōu)勢(shì)結(jié)合在一起的模式，“遵守或解釋”模式就是這種探索過程中的重要成果。“遵守或解釋”模式在任意型規(guī)則的基礎(chǔ)上結(jié)合了強(qiáng)制披露義務(wù)--不遵守規(guī)則須做出解釋性說明，最大化地利用了任意型規(guī)則的靈活性和自主性，同時(shí)，須對(duì)不遵守行為做出解釋性說明的披露義務(wù)又使得公司的外部治理機(jī)制得以高效運(yùn)行。 第一章“遵守或解

2、釋”模式之概述。本章介紹了“遵守或解釋”模式的概念、主要內(nèi)容以及在各國的實(shí)行情況?！白袷鼗蚪忉尅蹦Ｊ阶阒福簩?duì)于頒布的公司治理準(zhǔn)則，公司可以選擇完全遵守這些準(zhǔn)則，也可以選擇對(duì)不適宜的條款不予遵守、但須在公司的定期報(bào)告中予以披露并做相應(yīng)解釋。“遵守或解釋”模式的實(shí)施對(duì)象主要是上市公司，適用“遵守或解釋”模式的主要是公司治理準(zhǔn)則中的條款性規(guī)定，該模式具有一種復(fù)合型的規(guī)范結(jié)構(gòu)：公司治理準(zhǔn)則的具體條款是任意型規(guī)范，而公司的解釋性披露則是強(qiáng)制性的。

3、目前，“遵守或解釋”模式已經(jīng)在英國、德國、比利時(shí)等諸多國家得到實(shí)施。 第二章“遵守或解釋”模式的法理基礎(chǔ)。本章主要從公司治理法規(guī)的“契約”屬性和法律成本和收益角度分析了“遵守或解釋”模式的正當(dāng)性。根據(jù)公司“契約”理論，公司可以被看成是一系列的“合約束”，公司治理問題本質(zhì)上就是建立一系列科學(xué)合理的契約安排，減少代理成本并實(shí)現(xiàn)剩余收益權(quán)的最大化，因此公司治理法規(guī)應(yīng)具有任意型法規(guī)的屬性。任何法律都是有成本和收益的，合理的、科學(xué)的“良法

4、”應(yīng)該是將法律成本盡可能地降低、法律收益盡可能地提高，考慮到強(qiáng)制型法規(guī)的巨大成本和收益的不確定性，“遵守或解釋”模式中的任意型法規(guī)所帶來的低法律成本和較高法律收益使其具有明顯的優(yōu)勢(shì)。 第三章“遵守或解釋”模式的發(fā)現(xiàn)功能。本章主要分析了“遵守或解釋”模式在幫助公司發(fā)現(xiàn)最適合自身特點(diǎn)的公司治理措施方面的重要價(jià)值。由于公司在股權(quán)結(jié)構(gòu)、規(guī)模大小、組織結(jié)構(gòu)、行業(yè)特點(diǎn)、融資方式以及其他因素等方面的差異性，公司治理制度具有個(gè)體性特點(diǎn)。有鑒于公

5、司參與者有著良性的動(dòng)機(jī)和信息方面的優(yōu)勢(shì)，所以他們是公司治理措施的最佳設(shè)計(jì)者。“遵守或解釋”模式通過將強(qiáng)制型規(guī)范下的集中試錯(cuò)轉(zhuǎn)化為分散試錯(cuò)，降低了試錯(cuò)成本、加快了試錯(cuò)進(jìn)程，同時(shí)還提高了公司參與者的公司治理覺悟，并帶來公司治理制度的競爭，這些都加快了對(duì)公司最佳治理模式的發(fā)現(xiàn)。 第四章“遵守或解釋”模式的市場執(zhí)行機(jī)制。同強(qiáng)制型規(guī)則相比，“遵守或解釋”模式下的“自由選出權(quán)”使得公司董事會(huì)和管理層的權(quán)利在一定程度上得以擴(kuò)展，但是產(chǎn)品和服務(wù)

6、市場、資本市場、公司控制權(quán)市場以及經(jīng)理人市場等市場機(jī)制使得公司管理層以及董事有著實(shí)質(zhì)性的動(dòng)機(jī)去減少機(jī)會(huì)主義行為、優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)。同時(shí)，強(qiáng)制性的解釋性披露義務(wù)通過優(yōu)化證券市場的信息傳遞、提高投資者的信息分析能力和提高市場關(guān)注度，從而對(duì)市場執(zhí)行機(jī)制的功能予以強(qiáng)化。此外，原則性規(guī)范的強(qiáng)制性遵守能夠較好地彌補(bǔ)市場機(jī)制自身所存在的缺陷，形成了一種比較好的調(diào)和機(jī)制。 第五章對(duì)“遵守或解釋”模式的評(píng)析。本章主要是對(duì)質(zhì)疑“遵守或解釋”模式的若