我國(guó)金融衍生工具風(fēng)險(xiǎn)防范的法律研究.pdf

1、20世紀(jì)70年代，被稱之為銀行業(yè)革命的金融創(chuàng)新開(kāi)始進(jìn)入人們的視野，后來(lái)隨著經(jīng)濟(jì)技術(shù)的不斷發(fā)展，金融工具也開(kāi)始了革新的腳步。金融衍生工具作為金融創(chuàng)新的重要組成部分，有著高利潤(rùn)和高風(fēng)險(xiǎn)的雙重屬性，越來(lái)越受到人們的關(guān)注。時(shí)至今日，金融衍生工具風(fēng)險(xiǎn)的防范已經(jīng)成為一個(gè)熱門話題。但是，我國(guó)金融衍生工具的發(fā)展起步較晚，還存在許多缺陷，這無(wú)疑加大了發(fā)展過(guò)程中存在的風(fēng)險(xiǎn)。與此同時(shí)，對(duì)金融衍生工具風(fēng)險(xiǎn)防范的法律問(wèn)題的研究也不夠深入，不夠成熟，我國(guó)金融衍生工

2、具的發(fā)展是在不完善的法制環(huán)境下艱難推進(jìn)的，因而存在先天不足的缺陷。因此，構(gòu)建完善的金融衍生工具風(fēng)險(xiǎn)防范的的法律制度體系是十分必要的，也是十分迫切的。
　　 本文從介紹金融衍生工具的基礎(chǔ)理論入手，通過(guò)對(duì)金融衍生工具風(fēng)險(xiǎn)防范的法律制度存在的問(wèn)題以及外國(guó)相關(guān)先進(jìn)法律制度的闡述，逐步引出對(duì)完善我國(guó)金融衍生工具風(fēng)險(xiǎn)防范的法律制度體系的設(shè)想。
　　 金融衍生工具以合約的形式將未來(lái)某一時(shí)刻交易的基礎(chǔ)金融標(biāo)的價(jià)格確定下來(lái)。與傳統(tǒng)金融工具

3、相比，它是一個(gè)射幸合同，代表著對(duì)未來(lái)金融利益轉(zhuǎn)移的請(qǐng)求權(quán)和交易雙方未來(lái)進(jìn)行交易的義務(wù)，具有很強(qiáng)的杠桿性和不確定性，使得收益和風(fēng)險(xiǎn)都能得到放大。這些風(fēng)險(xiǎn)既可能來(lái)自于經(jīng)濟(jì)環(huán)境，也可能來(lái)自于法律環(huán)境和政策環(huán)境。它們時(shí)有發(fā)生，有時(shí)甚至無(wú)法避免。由此可見(jiàn)，對(duì)金融衍生工具的法律規(guī)制更應(yīng)當(dāng)注意風(fēng)險(xiǎn)的防范。然而，我國(guó)目前對(duì)金融衍生工具風(fēng)險(xiǎn)防范的法律制度存在較多問(wèn)題?，F(xiàn)階段我國(guó)法律框架不完整、法律效力低、過(guò)度依賴“公法”、法律存在滯后性等問(wèn)題嚴(yán)重。不完善

4、的信息披露制度、信用制度和市場(chǎng)準(zhǔn)入制度，也給從業(yè)者惡意操縱、有法不依提供了可乘之機(jī)。
　　 因此，為解決上述問(wèn)題，更有效地防范金融衍生工具的風(fēng)險(xiǎn)，我國(guó)必須完善相關(guān)的法律制度體系。外國(guó)許多金融衍生工具規(guī)制的法律制度也為我國(guó)提供了可借鑒的成功經(jīng)驗(yàn)。例如，美國(guó)的《2000年商品期貨現(xiàn)代化法案》、金融危機(jī)后頒布的金融改革法案以及德國(guó)的《金融市場(chǎng)穩(wěn)定法》都不乏可借鑒之處，提示我國(guó)應(yīng)當(dāng)完善監(jiān)管法律體系，為中央銀行充分發(fā)揮作用提供法律依據(jù)和法

5、律保障。
　　 在此基礎(chǔ)上，本文主張我國(guó)應(yīng)當(dāng)建立以國(guó)家立法監(jiān)管為主導(dǎo)，商業(yè)銀行內(nèi)控制度建設(shè)為輔助的全方位的法律制度體系。一方面，我國(guó)要在科學(xué)立法理念的指導(dǎo)下，構(gòu)建完善的防范金融衍生工具風(fēng)險(xiǎn)的法律制度框架。這要求我國(guó)在頒布統(tǒng)一的《金融衍生工具創(chuàng)新和交易法》的前提下，加快針對(duì)具體的金融衍生工具的立法，例如頒布《期權(quán)交易管理?xiàng)l例》等。同時(shí)，加強(qiáng)與《公司法》等基礎(chǔ)配套法律的配合也是十分重要的。在金融私法方面，我國(guó)也應(yīng)當(dāng)豐富其內(nèi)容，添加金

6、融衍生工具風(fēng)險(xiǎn)防范的具體操作機(jī)制的規(guī)定。另一方面，對(duì)監(jiān)管法律制度的完善也不可偏廢。我國(guó)要頒布《金融衍生工具創(chuàng)新和交易信息披露制度》和《金融衍生工具信用評(píng)級(jí)法》，加強(qiáng)信息披露制度、信用制度與《刑法》等法律的協(xié)調(diào)配合，同時(shí)為其補(bǔ)充相應(yīng)的民事責(zé)任賠償制度，以減少有法不依的情況。此外，還應(yīng)當(dāng)建立寬嚴(yán)適度的市場(chǎng)準(zhǔn)入制度。最后，在微觀主體風(fēng)險(xiǎn)內(nèi)控制度建設(shè)方面，商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)在建立風(fēng)險(xiǎn)內(nèi)控組織機(jī)構(gòu)的基礎(chǔ)上，完善內(nèi)部法律論證制度、財(cái)務(wù)制度、審計(jì)制度等風(fēng)險(xiǎn)