論不作為的共犯.pdf

1、不作為,與作為相對,是刑法中行為論中的重要內(nèi)容,其含義是行為人在負有某種特定履行義務(wù)的前提下,有履行該義務(wù)的能力和可能卻沒有履行義務(wù)的行為。而共犯的概念則有廣義與狹義之分,前者包括共同正犯、教唆犯和幫助犯;后者僅指教唆犯和幫助犯。本研究分為三個部分：
　　 第一部分,不作為共犯的概述,對不作為犯、共犯的基本理論問題加以了說明,并對不作為共犯進行了概念厘定。從四種行為論對不作為的態(tài)度,認定應(yīng)當(dāng)在社會行為論的立場承認不作為的行為性。

2、不作為與作為的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)學(xué)界有很多觀點,但從規(guī)范意義上講,認定不作為及不作為犯應(yīng)當(dāng)以其負有的特定法律義務(wù)為基準(zhǔn)。狹義的共犯歷來有從屬性和獨立性之說,對后者評判的基礎(chǔ)上承認狹義共犯的從屬性,在共犯的構(gòu)成上,在主觀方面承認片面共犯的存在。不作為共犯包括不作為的共犯和不作為犯的共犯,前者包括不作為形式的教唆犯和不作為形式的幫助犯;后者是指不作為犯的共同犯罪形式,本文僅對不作為的共犯加以論述。
　　 第二部分,筆者對不作為的教唆犯進行了闡

3、述。在對不作為犯的教唆犯稍加論述的基礎(chǔ)上,著重對教唆犯的不作為犯表明了否定的態(tài)度。但理論界對之爭議較大,存在積極說或肯定說、消極說或否定說、部分肯定說或限制肯定說三種觀點。從教唆犯的處罰根據(jù)和教唆犯的本質(zhì)特征上出發(fā)應(yīng)當(dāng)堅持否定論的觀點,倘有不作為的堅定犯意的情況,可以按不作為的幫助犯處罰。
　　 第三部分,筆者對不作為的幫助犯進行了重點論述。關(guān)于是否承認不作為形式的幫助犯,考察了國內(nèi)外的規(guī)定后,分析了肯定說與否定說的觀點,肯定了

4、不作為幫助犯的存在,并對其含義加以界定,不作為幫助犯是指行為人在他人實行犯罪之前或?qū)嵭蟹缸镞^程中,負有防止他人犯罪的義務(wù),能夠?qū)嵤┳柚狗缸镄袨槎室獠蛔鳛?從而促進正犯易于完成犯罪并最終對法益造成侵害的犯罪形態(tài)。通過客觀要素和主觀要素兩方面,全面分析了不作為幫助犯的構(gòu)成要件,即不作為幫助犯需要具備作為義務(wù),在具體的義務(wù)類型上贊同四來源義務(wù)說,包括基于法律規(guī)定產(chǎn)生的義務(wù)、先行行為產(chǎn)生的義務(wù)、職務(wù)和業(yè)務(wù)產(chǎn)生的義務(wù)、法律行為產(chǎn)生的義務(wù),否定了

5、道德義務(wù)成為不作為犯的義務(wù)內(nèi)容,反對見危不助入刑。構(gòu)成不作為幫助犯還要有幫助的可能性。共犯的從屬性,決定了構(gòu)成不作為幫助犯還需要有正犯行為的存在,在時間上要求正犯犯罪之前或者犯罪實行過程中。同時不作為與危害后果之間要有防果可能性上的因果關(guān)系。在主觀要素上,行為人要有幫助的故意,不存在過失的不作為幫助犯。不作為的幫助犯分為對作為犯的幫助和對不作為犯的幫助兩種類型。有關(guān)不作為幫助犯與正犯的區(qū)別,評介了以共犯論為基礎(chǔ)和以不作為論為基礎(chǔ)的諸說后