論公司法中缺省性規(guī)則的自治邊界.pdf

1、公司是市場經(jīng)濟的主要組織形式。長久以來，公司僅僅被作為國家調(diào)整的對象和手段，然而實際上公司這種組織在生活中扮演著豐富的角色，發(fā)揮著各種各樣的作用，現(xiàn)在人們又開始從私主體的角度出發(fā)運用私法自治理念來考察公司作為股東管理對象的性質(zhì)。新修訂的《公司法》就充分反映了這種轉(zhuǎn)變，其牢牢把握我國當下在經(jīng)濟政治領(lǐng)域的改革方向，將舊法中的部分強制性規(guī)則變更為更自治、更靈活的缺省性規(guī)則和賦權(quán)性規(guī)則，在《公司法》中很多地方出現(xiàn)了“公司章程另有規(guī)定的除外”或“

2、全體股東另有約定的除外”等缺省性規(guī)則用語，以當事人的自我安排替代強制性法律規(guī)定。立法者這種轉(zhuǎn)變的本意是要賦予公司章程更大的權(quán)力，給予公司更多的自由。但由于新公司法中對于缺省性規(guī)則排除適用公司法的做法沒有具體的指引，造成了缺省性規(guī)則自治界限不明確，對于當事人約定內(nèi)容的效力問題無法達成統(tǒng)一認識，在司法實踐中不斷引發(fā)新的糾紛。
　　在本文中，本人以缺省性規(guī)則存在的理論基礎(chǔ):私法自治理念、公司自治和公司章程的性質(zhì)，為支撐，分析了公司法中缺

3、省性規(guī)則的內(nèi)涵和存在價值以及我國公司法中的缺省性規(guī)則條款，從而在理論和實踐兩方面來證明缺省性規(guī)則在立法中存在的重要性。然而缺省性規(guī)則并非可以毫無例外的適合規(guī)制公司法中的所有事務(wù)，這就需要依據(jù)不同的標準對缺省性規(guī)則的自治界限進行細分，比如:以公司類型為劃分標準，以事務(wù)涉及公司對內(nèi)還是對外為標準;以公司章程修改和設(shè)立的不同階段為標準。在司法實踐中，當事人基于缺省性規(guī)則約定的事項卻與公司法產(chǎn)生了種種沖突，因此引起了學界的廣泛關(guān)注，如當事人依據(jù)

4、缺省性規(guī)則自我約定的效力是否優(yōu)先于公司法適用呢？缺省性規(guī)則能否成為裁判法源？等等問題，本文通過借助相關(guān)審判案例和指導(dǎo)案例，對上述爭議問題進行了歸納分析，并提出了自己的解決思路，以期推動司法實踐的進步。另外，鑒于我國公司法在缺省性規(guī)則的設(shè)計上還有很大的提升空間，而國外及我國臺灣地區(qū)公司法中的缺省性規(guī)則設(shè)計相對比較完善。通過對比，試想我國能否對公司治理結(jié)構(gòu)、董事會權(quán)利分配和有限公司董事會組成人數(shù)等相關(guān)條款進行擴充，改進程序和制度存在的不足，

5、將其擴展成章程“另有規(guī)定”或當事人另有約定等模式的缺省性規(guī)則，增強當事人適用的靈活性，減少相關(guān)法律糾紛，促進經(jīng)濟平穩(wěn)持續(xù)發(fā)展。
　　本文共五章，內(nèi)容安排如下:
　　第一章對缺省性規(guī)則的存在進行合理性分析，即探討缺省性規(guī)則存在的理論基礎(chǔ):私法自治原則是缺省性規(guī)則產(chǎn)生的根源;缺省性規(guī)則的自治作用主要是通過公司章程這一載體來反映的。
　　第二章深入分析缺省性規(guī)則的內(nèi)涵和價值，解讀我國公司法中的相關(guān)缺省性規(guī)則，為缺省性規(guī)則存在