論侵害違法建筑的損害賠償.pdf

1、對于違法建筑的預(yù)防和治理，各國規(guī)定并不相同。我國現(xiàn)行立法在價值判斷上對違法建筑采取了絕對否定的立場，不承認(rèn)此類建筑具有任何權(quán)益。但是，這種“一刀切”絕對否定立場在實(shí)質(zhì)上并未增強(qiáng)對于違法建筑治理的力度，反而因忽視了其本身存在的經(jīng)濟(jì)價值衍生出更多、更棘手的侵權(quán)糾紛。違法建筑雖然由于違反建筑許可實(shí)質(zhì)要件不能得到公法上的承認(rèn)，難以進(jìn)行產(chǎn)權(quán)登記同時還面臨著被強(qiáng)制拆除的風(fēng)險，但是在私法上應(yīng)當(dāng)承認(rèn)其一定私權(quán)利益的存在，不能任由他人肆意侵犯、毀壞，否則

2、會嚴(yán)重影響社會秩序的穩(wěn)定，造成社會財(cái)富的浪費(fèi)。本文以違法建筑受侵害的損害賠償問題為切入點(diǎn)，探究在現(xiàn)有法律制度之下當(dāng)違法建筑受到侵害時應(yīng)否以及如何進(jìn)行救濟(jì)。在堅(jiān)持對于違法建筑受侵害應(yīng)予救濟(jì)的立場下，運(yùn)用解釋論方法窮盡對現(xiàn)有法律的解釋，發(fā)現(xiàn)違法建筑受到侵害時救濟(jì)難以到位，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)而采取立法論方法，通過完善立法來賦予違法建筑受侵害時受害人的損害賠償請求權(quán)，以此保障違法建筑上有關(guān)利益平衡以及社會秩序穩(wěn)定。本文主要包括以下幾個部分。
　　第一

3、部分，作為研究違法建筑受侵害損害賠償?shù)睦碚撉疤釂栴}，主要闡述了對于違法建筑的界定和權(quán)益定性問題。“違章建筑”與“違法建筑”在理論上和實(shí)務(wù)中經(jīng)常被換用，雖然可以將兩者視為同義詞，但在法律體系中仍要有統(tǒng)一的稱謂以保證法律概念的同一性，使“違法建筑”一詞更為規(guī)范。違法建筑的概念內(nèi)涵應(yīng)從三個方面揭示:違法建筑系違反了廣義的“法”而非狹義的“法”;違法建筑應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)“未經(jīng)許可”這一特征;違法建筑還應(yīng)當(dāng)包括“超出許可范圍”的情形?，F(xiàn)階段我國理論界與實(shí)

4、務(wù)界對于違法建筑屬性的“不動產(chǎn)所有權(quán)說”并非嚴(yán)格依照我國現(xiàn)行立法作出的，而是采納立法論立場實(shí)施了“法官造法”;“動產(chǎn)所有權(quán)說”混淆了動產(chǎn)與不動產(chǎn)之間的劃分;“占有說”似乎可以成立，但在違法建筑遭到毀損、滅失或使用中斷時能否獲得適當(dāng)救濟(jì)，則需要進(jìn)一步研究其法律效果。
　　第二部分，采取解釋論立場，主要闡述了理論界對于違法建筑受侵害應(yīng)當(dāng)?shù)玫綋p害賠償?shù)墓沧R，探討違法建筑受侵害所生侵權(quán)責(zé)任應(yīng)當(dāng)采取的救濟(jì)渠道，揭示現(xiàn)有救濟(jì)及其力度的不足。違

5、法建筑受侵害時“不予救濟(jì)論”偏離正義與秩序價值，“補(bǔ)償論”缺乏法理依據(jù)，只有“應(yīng)予救濟(jì)論”將違法建筑公法上的違法性和私法上的利益區(qū)分開來，值得肯定。但在堅(jiān)持“應(yīng)予救濟(jì)”立場的前提下，“保護(hù)不動產(chǎn)所有權(quán)”救濟(jì)路徑因違反我國現(xiàn)行立法只有合法財(cái)產(chǎn)才能得到法律保護(hù)的基本要求而面臨障礙;“保護(hù)動產(chǎn)所有權(quán)”救濟(jì)路徑在解釋論視角下可以部分成立，但以保護(hù)建筑材料動產(chǎn)的所有權(quán)實(shí)現(xiàn)對侵害違法建筑損害的救濟(jì)具有極大局限性;“保護(hù)占有”路徑同樣面臨救濟(jì)難題，一

6、則對不法建筑的“保護(hù)占有”路徑依然難以繞開其背后的本權(quán)問題，二則建造人對違法建筑缺少占有本權(quán)，則只能成立惡意占有，難以獲得侵權(quán)損害賠償保護(hù)。針對現(xiàn)有救濟(jì)路徑的失靈，想要真正的肯定違法建筑在我國法律上的地位從而實(shí)現(xiàn)違法建筑的損害賠償請求權(quán)，應(yīng)當(dāng)借助于立法論在立法上予以改變。
　　第三部分，采取立法論立場，通過對不同國家及地區(qū)違法建筑定性和侵權(quán)責(zé)任的規(guī)定進(jìn)行考察，認(rèn)為可以借鑒法國模式，一方面承認(rèn)此類建筑可以依法享有不動產(chǎn)所有權(quán)，同時又