強(qiáng)奸罪若干疑難問題研究.pdf

1、強(qiáng)奸是一個(gè)古老的人類性現(xiàn)象。自從人類對物產(chǎn)生“你的、我的”之分起,強(qiáng)奸就開始出現(xiàn)了。在此之前,更具動物性不是社會性的人類之間并沒有強(qiáng)奸之說。各個(gè)時(shí)期和各個(gè)國家都對強(qiáng)奸犯罪給予了特別的關(guān)注,并將其作為刑法打擊的重點(diǎn)。雖然強(qiáng)奸罪是我國歷史上最早出現(xiàn)并沿用至今的罪名之一,并且一直受到國內(nèi)外刑法學(xué)界的廣泛關(guān)注和重視,但是由于我國現(xiàn)行刑事立法及相關(guān)司法解釋對強(qiáng)奸罪的規(guī)定存在一些不盡合理與詳細(xì)之處,在我國刑法理論和司法實(shí)踐中造成了一些疑難問題。本文

2、選取其中的幾個(gè)爭議較大的問題進(jìn)行分析,提出了自己關(guān)于強(qiáng)奸罪的一些淺見的看法和完善立法的意見。本研究分為四個(gè)部分：
　　第一部分屬于強(qiáng)奸罪概述。首先從強(qiáng)奸的產(chǎn)生背景及其詞源含義說起,通過我國各個(gè)時(shí)期關(guān)于強(qiáng)奸罪的規(guī)定說明了強(qiáng)奸罪的立法沿革。隨后,在此基礎(chǔ)上討論了對強(qiáng)奸罪進(jìn)行規(guī)制的理由,其中包括：第一、社會倫理道德方面的理由;第二、基于對女性性自決權(quán)的特殊保護(hù);第三、生物學(xué)上的理由;第四、政治上的理由?？v然刑事立法和司法解釋都對強(qiáng)奸罪進(jìn)

3、行了規(guī)制,但是仍然有許多疑難問題立法和司法實(shí)踐中急待解決。
　　第二部分根據(jù)世界上大多數(shù)國家的刑法的規(guī)定和刑法理論主張,本文借用了關(guān)于強(qiáng)奸罪的犯罪構(gòu)成四要件說,即犯罪客體、客觀方面、主體、主觀方面。強(qiáng)奸罪侵犯的直接客體是婦女性的不可侵犯的權(quán)利,即婦女自主決定自已的合法性行為,拒絕接受與其配偶外的男性發(fā)生性行為的權(quán)利。在此基礎(chǔ)上，筆者進(jìn)一步闡明強(qiáng)奸罪的客體并非單一客體而是復(fù)雜客體,不僅包括婦女的性自主決定權(quán)利,而且包括婦女的人身權(quán)利

4、、身心健康、人格權(quán)和名譽(yù)權(quán),并提出強(qiáng)奸罪的客體還應(yīng)包括男子的性自主決定權(quán)利。強(qiáng)奸罪在客觀方面的要件是違背婦女意志,采取暴力、脅迫或其他手段強(qiáng)行與婦女發(fā)生性交的行為。筆者在本部分提出:其它手段是一個(gè)模糊的概念,雖然能給法官以極大的自由裁量權(quán),但在司法實(shí)踐中難以操作,并提出判斷的標(biāo)準(zhǔn)可以確定為:足以使他人不知或不敢反抗。強(qiáng)奸罪的主體是達(dá)到法定責(zé)任年齡的實(shí)施了強(qiáng)奸行為的自然人。傳統(tǒng)刑法理論都一直認(rèn)為:強(qiáng)奸罪的直接正犯只能是男子,并不包括丈夫,

5、婦女只能是強(qiáng)奸罪的幫助犯或教唆犯。筆者在文中提出:丈夫能夠成為強(qiáng)奸罪的主體,婦女也能成為強(qiáng)奸罪的直接正犯。強(qiáng)奸罪的主觀方面要件只能是直接故意,并且具有奸淫的目的。筆者進(jìn)一步闡明了具有奸淫的目的是強(qiáng)奸罪區(qū)別于其它性侵害犯罪的關(guān)鍵之所在。
　　第三部分說明強(qiáng)奸罪主體方面的理論紛爭及司法困惑。首先對強(qiáng)奸罪主體方面的疑難問題進(jìn)行了概括說明,并在此基礎(chǔ)上，通過對婚內(nèi)強(qiáng)奸問題否定說、肯定說和折衷說等各種爭論的概括、評析,筆者在文中提出了關(guān)于婚

6、內(nèi)強(qiáng)迫性行為不是能不能構(gòu)成犯罪的問題,而是現(xiàn)階段我國應(yīng)不應(yīng)將其犯罪化的問題,從而提出了現(xiàn)階段不宜將婚內(nèi)強(qiáng)奸按強(qiáng)奸罪處理的理由,包括：承認(rèn)婚內(nèi)強(qiáng)迫性行為構(gòu)成強(qiáng)奸罪,違反罪行法定原則；從構(gòu)建社會主義和諧社會的社會現(xiàn)狀來看,不宜將婚內(nèi)強(qiáng)迫性格行為犯罪化；從婚姻法學(xué)等角度上講,婚內(nèi)強(qiáng)奸雖是違背妻子意志,但不違法,屬道德調(diào)整范疇；從刑法學(xué)犯罪構(gòu)成理論角度上講,強(qiáng)奸罪的本質(zhì)特征是非法性關(guān)系,而婚內(nèi)性關(guān)系是合法的；從心理學(xué)和生理學(xué)角度上講,性行為是夫

7、妻間情感的一種需要；從社會學(xué)等角度上講,夫妻之間離不開性生活,性生活是維持溝通增強(qiáng)夫妻感情的橋梁和紐帶；從立法和司法實(shí)踐上看,確立婚內(nèi)強(qiáng)奸不是方向。關(guān)于強(qiáng)奸罪的立法都是事先假定強(qiáng)奸罪的直接正犯是男子。這幾乎是世界關(guān)于強(qiáng)奸罪傳統(tǒng)立法的通例。傳統(tǒng)刑法理論也認(rèn)為,強(qiáng)奸罪的實(shí)行主體只能是男子,女子僅僅可以成為強(qiáng)奸罪的教唆犯或幫助犯,但不能單獨(dú)構(gòu)成強(qiáng)奸罪。筆者在本文中從法學(xué)研究上討論女性單獨(dú)作為強(qiáng)奸罪的直接實(shí)行犯的可能性。隨著社會的發(fā)展和生活水平

8、的提高,孩子的成熟年齡提前,加之形形色色的不良影響和誘惑,少男強(qiáng)奸幼女的案件時(shí)有發(fā)生.筆者擬在立足該《解釋》第六條款的基礎(chǔ)上，就此類性行為的定性和處理問題展開分析并提出少男與幼女性行為作犯罪化不宜過大。
　　第四部分說明強(qiáng)奸罪犯罪客體方面的理論紛爭及司法困惑。本文首先通過對強(qiáng)奸罪犯罪客體的不同理論的概括和分析,提出強(qiáng)奸罪客體還應(yīng)包括男性的性自由權(quán)利,通過對男性被男性性侵犯案例的分析,并借鑒我國歷史上和港澳臺及國外關(guān)于同性性侵犯的立