公共利益的表達及其司法適用——立足于《國有土地上房屋征收與補償條例》.pdf

1、行政法學界一直在思考如下問題:什么是公共利益?公共利益的范圍有多大?誰有權確定公共利益?在現(xiàn)實中如何認定公共利益?法院在具體案件中該如何判定公共利益?這些正是本文中要討論的問題。我們知道,城市化進程的推進使得城市房屋拆遷引發(fā)的矛盾與沖突日益突出與尖銳,作為法律學習者我們需要思考如何規(guī)范房屋征收與拆遷行為中公權力的行使,以及如何通過法治化的途徑有效化解因房屋征收和拆遷引致的公權力與公民權利之間的沖突與矛盾。在這一問題的解決過程中,絕對離不

2、開對政府征收行為的合法化基礎與源頭——公共利益的思考。國內外不論是從法學研究還是從法制建設上，一直對完善公共利益不遺余力,也取得了許多豐富的成果。我國《國有土地上房屋征收與補償條例》(以下簡稱《征收與補償條例》)第一次在法律(廣義上的)中明確界定了城市房屋征收中的公共利益情形,實現(xiàn)了公共利益的具體化,其進步意義是不言而喻的。從《征收與補償條例》的制定為起點,到公共利益的真正實現(xiàn),還有一條很長的路要走。
　　《征收與補償條例》的制定

3、歷經兩個征求意見稿、兩次向社會公開征求意見,對其立法歷程進行梳理、對其兩次征求意見稿與最終定稿內容進行對比,有助于我們探明《征收與補償條例》的立法原意,而通過對各方博弈過程的分析或許能夠幫助我們探索出公共利益適用的現(xiàn)實限度?！墩魇张c補償條例》兩次征求意見稿以及最終定稿之間的顯著差異主要體現(xiàn)在:公共利益規(guī)定上的差異;征收程序規(guī)定上的差異;補償程序規(guī)定上的差異;強制拆遷主體上的差異以及非公益拆遷與搬遷主體的差異。而《征收與補償條例》本身則存

4、在規(guī)范性效力的問題,其對公共利益內容的規(guī)定亦有是有非,其中規(guī)定的征收程序也存在預先公告的缺失、公眾參與內容的有限性、政府后續(xù)責任的欠缺等問題。
　　徒法不足以自行,無論《征收與補償條例》對公共利益規(guī)定得有多么的完備,公共利益只有通過在實踐中的適用才能得以實現(xiàn),而司法適用無疑是其中最公正、最具有保障性的情形。公共利益的司法適用經歷了從無到有的過程,因此,在行政訴訟審查公共利益之初,我們有必要對公共利益司法適用的前置性條件與制約性條件

5、進行梳理與論證。公共利益司法適用的前置性條件包括:公共利益的法律化轉向、不確定法律概念的可確定性、公共利益界定的憲法分權性質。其制約性條件則包括:行政資源的主導地位、征收行為的法律結構。
　　我國實行伊始的公共利益司法適用應當充分關注、借鑒國外的相關司法經驗,文中簡介了美國、德國、法國的公共利益司法適用情形。且從法院在審理征收案件與公共利益認定糾紛中的獨立性與中立性以及在具體審理過程當中的審判技術與經驗來看,法院對公共利益的審查必

6、定要經歷一個較長的發(fā)展階段,不可能一蹴而就。我們認為,在公共利益司法適用的初級階段,法院不可能對公共利益的認定進行深入的、實質性的介入與審查,在這一階段,法院更多的扮演的是協(xié)調者的角色,法院的審理過程也表現(xiàn)為對行政主體與被征收人訴求的協(xié)調過程。只有當公共利益的司法適用積累了足夠的先行法治發(fā)展基礎時,才可能進入高級階段,法院才能對公共利益作出有影響的判斷,并被政府與被征收人所遵守。文章最后闡述了公共利益司法適用中的幾個具體問題:合法性審查