論商業(yè)外觀識(shí)別性的法律保護(hù).pdf

1、商業(yè)外觀是指商品或者服務(wù)的整體形象，其所涉及范圍甚廣，既包括了商品的顏色、樣式、包裝和服務(wù)業(yè)的裝潢,亦可容納產(chǎn)品自身的形狀、尺寸、構(gòu)造，甚至還有商品服務(wù)的營(yíng)銷技巧。從商業(yè)外觀給人的視覺(jué)印象而言，商業(yè)外觀與商標(biāo)二者在外觀上有相似之處。在商標(biāo)理論中，國(guó)內(nèi)有學(xué)者通過(guò)符號(hào)學(xué)對(duì)商標(biāo)結(jié)構(gòu)進(jìn)行分析，認(rèn)為商標(biāo)是一種符號(hào)，這些符號(hào)被廠商或者服務(wù)商固定地用在其所提供的商品或者服務(wù)上，表彰商品或所提供服務(wù)的信息，成為了商品和服務(wù)提供者的信息載體。商業(yè)外觀與商

2、標(biāo)類似，也可以被認(rèn)為是一種符號(hào)，同樣可以向消費(fèi)者傳遞其所負(fù)載的信息。成功的商業(yè)經(jīng)營(yíng)者能夠使生產(chǎn)者和消費(fèi)者之間進(jìn)行有效通信。
　　 要了解商業(yè)外觀的識(shí)別性，首先應(yīng)該對(duì)商業(yè)外觀進(jìn)行界定，將商業(yè)外觀與商標(biāo)、外觀設(shè)計(jì)等相關(guān)概念進(jìn)行比較，有助于正確理解商業(yè)外觀的含義。此基礎(chǔ)上，再分析商業(yè)外觀的所具有的特征，如：整體性（即對(duì)商品外觀的總體印象）、獨(dú)立性（即可以把商業(yè)外觀作為特殊的客體單獨(dú)進(jìn)行保護(hù)）、裝飾性等。商業(yè)外觀設(shè)計(jì)之最初目的是廠商或服

3、務(wù)商為了吸引消費(fèi)者而對(duì)自己的產(chǎn)品或服務(wù)進(jìn)行裝飾，給消費(fèi)者一個(gè)美觀舒適的印象，從而刺激消費(fèi)者接受自己的產(chǎn)品或服務(wù)。隨著使用或銷售的廣泛，公眾逐漸建立起了該商業(yè)外觀與該商品或服務(wù)的聯(lián)系，在公眾心目中，該商業(yè)外觀的主要作用并非美化商品或服務(wù)，而是識(shí)別商品或服務(wù)的來(lái)源。這樣，商業(yè)外觀獲得了與商標(biāo)類似的識(shí)別性，即獲得了第二含義。商業(yè)外觀產(chǎn)生識(shí)別性以后，其他別有用心的商家為了在競(jìng)爭(zhēng)中生存獲利開(kāi)始仿冒原本應(yīng)該使用該標(biāo)志廠家的外觀標(biāo)志，在這種情況下，商

4、家和消費(fèi)者都受到損害，而對(duì)于冒用者卻極有可能從中獲利，因此，應(yīng)該從法律上承認(rèn)商業(yè)外觀的識(shí)別性，并對(duì)其加以保護(hù)。
　　 如前所述，商標(biāo)雖然是由符號(hào)構(gòu)成的，但它不是僅僅向公眾展示自身的內(nèi)容，而是以其自身代表商家的產(chǎn)品或服務(wù)，向公眾傳遞其所負(fù)載的信息，離開(kāi)了它所代表的產(chǎn)品或服務(wù)，商標(biāo)就沒(méi)有任何價(jià)值了。由此可見(jiàn)，商標(biāo)反映的是一種利害關(guān)系，這種利害關(guān)系通過(guò)市場(chǎng)的運(yùn)行把標(biāo)記與商品或服務(wù)不斷地聯(lián)系在一起而產(chǎn)生的。商業(yè)外觀由商品的顏色、樣式、包

5、裝，服務(wù)業(yè)的裝潢等構(gòu)成，其實(shí)質(zhì)也是由符號(hào)構(gòu)成。同樣的道理，如果商業(yè)外觀本身因具有內(nèi)在的獨(dú)特性或者通過(guò)廣泛使用獲得第二含義，能夠以其自身代表商家的產(chǎn)品或服務(wù)，那么該商業(yè)外觀就具有與商標(biāo)類似的識(shí)別性，即能讓公眾一看見(jiàn)此種商業(yè)外觀就聯(lián)想到其所代表的廠商或服務(wù)商。因而，商業(yè)外觀具有巨大的商業(yè)價(jià)值，同時(shí)它也存在被仿冒的可能性。所以，法律對(duì)沒(méi)有理由只對(duì)商標(biāo)進(jìn)行保護(hù)，而將商業(yè)外觀置之不理任其被仿冒而不予保護(hù)。
　　 縱觀各國(guó)立法，對(duì)商業(yè)外觀進(jìn)

6、行保護(hù)的理由各有不同。英美法系的國(guó)家將商業(yè)外觀進(jìn)行保護(hù)是為了避免發(fā)生市場(chǎng)混淆的后果，而大陸法系國(guó)家則以保護(hù)商業(yè)成果為目的，對(duì)商業(yè)外觀給予額外的或附加的保護(hù)。而且，對(duì)不同的商業(yè)外觀，法律對(duì)其識(shí)別性進(jìn)行保護(hù)的模式各不相同。對(duì)工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)有：一，版權(quán)法（亦稱為著作權(quán)法）；二，專利法；三，商標(biāo)法。而對(duì)服務(wù)業(yè)的店面裝潢、服務(wù)風(fēng)格則多采用反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法。這些法律從不同的出發(fā)點(diǎn)對(duì)產(chǎn)品或服務(wù)的外觀設(shè)計(jì)進(jìn)行保護(hù)。正是因?yàn)槿绱?，各?guó)對(duì)商業(yè)外觀識(shí)別性

7、保護(hù)模式的制度設(shè)計(jì)也各不相同。有商標(biāo)法框架下的保護(hù)，專門(mén)立法進(jìn)行保護(hù)，用反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法給予保護(hù)，但比較各國(guó)立法體制，它們并非只采用一種立法體制對(duì)商業(yè)外觀進(jìn)行保護(hù)，各種法例之間還有交叉重疊的地方。
　　 我國(guó)現(xiàn)行法律也并不是從一開(kāi)始就先知先覺(jué)地規(guī)定了對(duì)商業(yè)外觀識(shí)別性的保護(hù)，甚至目前在我國(guó)現(xiàn)有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律體系中沒(méi)有商業(yè)外觀這一詞。但隨著對(duì)外貿(mào)易的越來(lái)越深入，我國(guó)的立法逐漸開(kāi)始涉及商業(yè)外觀，如：我國(guó)1994年的《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》規(guī)定

8、了對(duì)知名商品的保護(hù)；2001年的《商標(biāo)法》明確將立體商標(biāo)納入注冊(cè)范圍，同時(shí)也規(guī)定了“第二含義”制度和非功能性原則。這些法律也可視作對(duì)商業(yè)外觀的保護(hù)。雖然有分散的法律對(duì)商業(yè)外觀加以保護(hù)，但法律與法律之間的沖突導(dǎo)致我國(guó)對(duì)商業(yè)外觀的保護(hù)處于困境。我國(guó)對(duì)商業(yè)外觀的保護(hù)范圍僅限于知名商品，但對(duì)知名商品的界定不明。而且我國(guó)法律現(xiàn)有知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)格局有很多沖突，比如制度沖突、擴(kuò)大的保護(hù)范圍等。對(duì)商業(yè)外觀識(shí)別性給予保護(hù)，借鑒他國(guó)的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)實(shí)屬必要。