論商業(yè)外觀識別性的法律保護.pdf

1、商業(yè)外觀是指商品或者服務的整體形象，其所涉及范圍甚廣，既包括了商品的顏色、樣式、包裝和服務業(yè)的裝潢,亦可容納產(chǎn)品自身的形狀、尺寸、構(gòu)造，甚至還有商品服務的營銷技巧。從商業(yè)外觀給人的視覺印象而言，商業(yè)外觀與商標二者在外觀上有相似之處。在商標理論中，國內(nèi)有學者通過符號學對商標結(jié)構(gòu)進行分析，認為商標是一種符號，這些符號被廠商或者服務商固定地用在其所提供的商品或者服務上，表彰商品或所提供服務的信息，成為了商品和服務提供者的信息載體。商業(yè)外觀與商

2、標類似，也可以被認為是一種符號，同樣可以向消費者傳遞其所負載的信息。成功的商業(yè)經(jīng)營者能夠使生產(chǎn)者和消費者之間進行有效通信。
　　 要了解商業(yè)外觀的識別性，首先應該對商業(yè)外觀進行界定，將商業(yè)外觀與商標、外觀設(shè)計等相關(guān)概念進行比較，有助于正確理解商業(yè)外觀的含義。此基礎(chǔ)上，再分析商業(yè)外觀的所具有的特征，如：整體性（即對商品外觀的總體印象）、獨立性（即可以把商業(yè)外觀作為特殊的客體單獨進行保護）、裝飾性等。商業(yè)外觀設(shè)計之最初目的是廠商或服

3、務商為了吸引消費者而對自己的產(chǎn)品或服務進行裝飾，給消費者一個美觀舒適的印象，從而刺激消費者接受自己的產(chǎn)品或服務。隨著使用或銷售的廣泛，公眾逐漸建立起了該商業(yè)外觀與該商品或服務的聯(lián)系，在公眾心目中，該商業(yè)外觀的主要作用并非美化商品或服務，而是識別商品或服務的來源。這樣，商業(yè)外觀獲得了與商標類似的識別性，即獲得了第二含義。商業(yè)外觀產(chǎn)生識別性以后，其他別有用心的商家為了在競爭中生存獲利開始仿冒原本應該使用該標志廠家的外觀標志，在這種情況下，商

4、家和消費者都受到損害，而對于冒用者卻極有可能從中獲利，因此，應該從法律上承認商業(yè)外觀的識別性，并對其加以保護。
　　 如前所述，商標雖然是由符號構(gòu)成的，但它不是僅僅向公眾展示自身的內(nèi)容，而是以其自身代表商家的產(chǎn)品或服務，向公眾傳遞其所負載的信息，離開了它所代表的產(chǎn)品或服務，商標就沒有任何價值了。由此可見，商標反映的是一種利害關(guān)系，這種利害關(guān)系通過市場的運行把標記與商品或服務不斷地聯(lián)系在一起而產(chǎn)生的。商業(yè)外觀由商品的顏色、樣式、包

5、裝，服務業(yè)的裝潢等構(gòu)成，其實質(zhì)也是由符號構(gòu)成。同樣的道理，如果商業(yè)外觀本身因具有內(nèi)在的獨特性或者通過廣泛使用獲得第二含義，能夠以其自身代表商家的產(chǎn)品或服務，那么該商業(yè)外觀就具有與商標類似的識別性，即能讓公眾一看見此種商業(yè)外觀就聯(lián)想到其所代表的廠商或服務商。因而，商業(yè)外觀具有巨大的商業(yè)價值，同時它也存在被仿冒的可能性。所以，法律對沒有理由只對商標進行保護，而將商業(yè)外觀置之不理任其被仿冒而不予保護。
　　 縱觀各國立法，對商業(yè)外觀進

6、行保護的理由各有不同。英美法系的國家將商業(yè)外觀進行保護是為了避免發(fā)生市場混淆的后果，而大陸法系國家則以保護商業(yè)成果為目的，對商業(yè)外觀給予額外的或附加的保護。而且，對不同的商業(yè)外觀，法律對其識別性進行保護的模式各不相同。對工業(yè)品外觀設(shè)計的保護有：一，版權(quán)法（亦稱為著作權(quán)法）；二，專利法；三，商標法。而對服務業(yè)的店面裝潢、服務風格則多采用反不正當競爭法。這些法律從不同的出發(fā)點對產(chǎn)品或服務的外觀設(shè)計進行保護。正是因為如此，各國對商業(yè)外觀識別性

7、保護模式的制度設(shè)計也各不相同。有商標法框架下的保護，專門立法進行保護，用反不正當競爭法給予保護，但比較各國立法體制，它們并非只采用一種立法體制對商業(yè)外觀進行保護，各種法例之間還有交叉重疊的地方。
　　 我國現(xiàn)行法律也并不是從一開始就先知先覺地規(guī)定了對商業(yè)外觀識別性的保護，甚至目前在我國現(xiàn)有的知識產(chǎn)權(quán)法律體系中沒有商業(yè)外觀這一詞。但隨著對外貿(mào)易的越來越深入，我國的立法逐漸開始涉及商業(yè)外觀，如：我國1994年的《反不正當競爭法》規(guī)定

8、了對知名商品的保護；2001年的《商標法》明確將立體商標納入注冊范圍，同時也規(guī)定了“第二含義”制度和非功能性原則。這些法律也可視作對商業(yè)外觀的保護。雖然有分散的法律對商業(yè)外觀加以保護，但法律與法律之間的沖突導致我國對商業(yè)外觀的保護處于困境。我國對商業(yè)外觀的保護范圍僅限于知名商品，但對知名商品的界定不明。而且我國法律現(xiàn)有知識產(chǎn)權(quán)保護格局有很多沖突，比如制度沖突、擴大的保護范圍等。對商業(yè)外觀識別性給予保護，借鑒他國的實踐經(jīng)驗實屬必要。