我國海外并購的法律規(guī)制及其完善——由“力拓”案看我國海外并購中法律規(guī)制的新問題.pdf

1、改革開放之后，伴隨著我國經濟的高速發(fā)展和企業(yè)的不斷壯大,我國海外投資活動也越來越活躍于全球資本市場。我國企業(yè)海外并購從上個世紀70年代末開始僅僅經歷了40年的發(fā)展，如今走出探索發(fā)現階段步入高速發(fā)展之路。2009年在經歷了一場暴風雨般的金融危機后，我國海外投資活動并未因此受到打擊，反而呈現上揚勢頭。然而我國企業(yè)進行海外并購活動并不是一帆風順的。近年來發(fā)生多起大型并購失敗案件，例如2008年8月的中海油并購優(yōu)尼科案等。即使有些企業(yè)得以成功并

2、購外國企業(yè)，合并后的企業(yè)經營效益不理想又成為另一難題，典型的有TCL收購湯姆遜合資僅一年就以失敗告終。
　　 在資本國際間越來越頻繁流動的大趨勢之下，中國企業(yè)更是躍躍欲試地要加入其中。然而中國企業(yè)海外并購的現狀卻讓人憂心。除了并購成功率不高、并購后企業(yè)效益不理想之外還存在著國家安全保護不夠、國有資產流失嚴重、商業(yè)秘密保護不足等等突出問題。如何提高中國企業(yè)海外并購成功率，如何通過制度建設來保障中國企業(yè)海外并購順利進行，成為擺在我們

3、面前的一道棘手的難題。筆者試圖從研究法律規(guī)制角度出發(fā)，尋求一條可以解決中國企業(yè)海外并購瓶頸的出路。
　　 本文以海外并購的法律規(guī)制問題為核心，通過對我國海外并購中法律規(guī)制的現狀及問題的探討，提出完善相關制度的立法意見。本文旨在研究海外并購大浪潮背景下，如何通過完善法律規(guī)制制度進一步保護并促進我國海外并購活動。因為我國企業(yè)的海外并購熱潮持續(xù)升溫，特別是近幾年可以說已經達到一種“熾熱”狀態(tài)?？墒橇钊藫鷳n的是我國海外并購的法律規(guī)制制度

4、并不完善。一個健康的、發(fā)展優(yōu)良的市場必然是有系統(tǒng)的、高效的法律體制做支撐。同樣地，我國企業(yè)海外并購活動正常運行也需要一個高效的法律體制來保證。因此，健全海外并購法律規(guī)制制度的目的正是為了保證這一市場正常運行。然而對企業(yè)海外并購的法律管制并不等于限制企業(yè)發(fā)展，反對企業(yè)進行海外并購，而是為海外并購的順利、安全進行提供法律保障。只有提高法律保障水平和效率才能在避免過于繁瑣的監(jiān)管審批程序的同時達到實現市場競爭活力并支持有實力的大企業(yè)做強做大，不

5、斷利用并購審查來維護自由競爭和經濟利益，并以此服務于各自的產業(yè)政策，捍衛(wèi)國家利益的目的。
　　 本文共分為三大部分，共約3萬字多。第一部分從中鋁收購力拓一案入手，在分析基本案情的基礎上提出我國海外并購實踐中出現的問題。其中重點介紹的是由“力拓”案體現出來的國有企業(yè)有關問題、企業(yè)并購后經營效益不理想問題以及出現的新問題。這些新問題包括：國家安全問題、商業(yè)秘密和商業(yè)技術保護問題、新型國際避稅問題等。
　　 第二部分分為兩節(jié)內

6、容。第一節(jié)通過分析我國海外并購法律規(guī)制制度對海外并購活動本身的積極作用，以及因為我國海外并購法律制度不完善導致我國海外并購活動中出現的問題，得出要促進和保護我國企業(yè)海外并購活動的快速發(fā)展需要完善我國現行法律規(guī)制體系的結論。這一部分首先對文中提到的海外并購、海外投資、法律規(guī)制等幾個基本概念進行辨析。然后提出我國海外并購法律規(guī)制的表現形式和現實意義。
　　 本部分的第二節(jié)是對我國海外并購法律規(guī)制現狀做出的總結:我國海外并購法律規(guī)制制

7、度發(fā)展經過了由發(fā)起階段到形成階段、發(fā)展階段再到改革階段四個階段，現階段我國海外并購法律規(guī)制制度的特點是缺乏相對的獨立性和法律體系的繁雜性。隨后提出我國海外并購法律規(guī)制存在的突出的幾點問題，其中包括：審批手續(xù)繁瑣、境外國有資產產權監(jiān)管制度不完善、國家安全審查制度缺失、商業(yè)秘密和專業(yè)技術秘密保護不足、國際避稅新挑戰(zhàn)等問題。結論是我國海外并購法律規(guī)制制度不合理，一方面監(jiān)管審批過于嚴格、死板；另一方面國家安全審查制度、商業(yè)秘密保護制度、規(guī)范國際

8、避稅制度等存在制度缺失。這些不合理的制度亟待通過立法得到完善。
　　 最后一部分通過介紹西方發(fā)達國家在海外投資法律規(guī)制方面的做法，對比我國的現實情況指出其可采納借鑒之處，并對本國海外并購法律規(guī)制制度提出立法建議。這一部分首先研究了發(fā)達國家有關海外并購法律規(guī)制的一般規(guī)定、國家安全審查制度、保護商業(yè)秘密和商業(yè)技術制度、規(guī)范新型國際避稅等相關海外并購法律規(guī)制的先進制度。然后提出應對我國海外并購法律規(guī)制中出現的新問題的解決辦法，進而提出