英美合同法中允諾理論與非允諾理論的沖突研究.pdf

1、在普通法體系中，允諾理論和非允諾理論的沖突幾乎貫穿英美合同法發(fā)展的整個(gè)歷史。在自由經(jīng)濟(jì)逐漸興起的時(shí)代，對(duì)當(dāng)事人自由意志的尊重成為了社會(huì)的要求；同時(shí)，自然科學(xué)的興起延伸到了社會(huì)科學(xué)領(lǐng)域，人們堅(jiān)信世界的一切都是可知的，而人們的自我選擇是建立在知曉一切的基礎(chǔ)上的充分理性的考慮。在這樣的時(shí)代背景下，允諾理論興起了，它指引著合同法走向了一個(gè)擺脫侵權(quán)行為法的“純粹”的領(lǐng)域。然而，隨著社會(huì)的進(jìn)一步發(fā)展，人們發(fā)現(xiàn)在工業(yè)革命下的可知論是頗為幼稚的；心理學(xué)

2、、社會(huì)學(xué)的進(jìn)步也讓自由意志和個(gè)人選擇理論不斷受到質(zhì)疑；日漸廣泛的社會(huì)聯(lián)系和日漸復(fù)雜的社會(huì)關(guān)系使得風(fēng)險(xiǎn)越來(lái)越難以掌控；非允諾理論由此應(yīng)運(yùn)而生，它主張侵權(quán)法有序得吸收合同法，打破古典合同法理論并重新構(gòu)建合同法。由于在普通法中，合同法源自侵權(quán)法，所以很大程度上，非允諾理論的興起更像是一個(gè)合同法向侵權(quán)行為法的回歸。 允諾理論與非允諾理論的沖突不單是理論問題，又是英美合同法實(shí)踐的核心。合同的成立標(biāo)準(zhǔn)、合同的解釋方法、合同的損害賠償計(jì)算都圍

3、繞著這一沖突，何者占據(jù)上風(fēng)將直接影響著現(xiàn)實(shí)中的判決結(jié)果。 允諾理論與非允諾理論的沖突體現(xiàn)在合同法的各個(gè)方面．本文只挑選部分筆者認(rèn)為重要的沖突點(diǎn)加以闡述。其中要突出研究以下內(nèi)容： 1．允諾理論的形態(tài)并不是唯一的，而是一個(gè)發(fā)展變化的過(guò)程，按照核心觀點(diǎn)的變化，主要可以分成兩個(gè)派別：古典合同法理論和新允諾理論。這兩個(gè)理論雖然都擁護(hù)允諾作為合同法的核心，但是卻存在著極大的分歧。古典合同法的允諾理論將交易對(duì)價(jià)理論作為允諾是否有約束力

4、的衡量工具，用以平衡自身對(duì)合同約束力極致追求所帶來(lái)的弊端；而新允諾理論則主張廢除對(duì)價(jià)制度，它認(rèn)為對(duì)價(jià)制度是不可靠的，常常帶來(lái)判決上的矛盾。新允諾理論對(duì)古典合同法允諾理論是批判的繼承。 2．梳理古典合同法允諾理論、非允諾理論和新非允諾理論的關(guān)系。在某些方面非允諾理論和新允諾理論并不是完全沖突的，這是由于非允諾理論本身并不是針對(duì)新允諾理論提出的批判性理論，它實(shí)際是針對(duì)古典合同法理論提出的。所以梳理它們的先后順序是研究它們沖突的一個(gè)必

5、要前提。 3．研究合同法脫離侵權(quán)法的歷史。古典合同法允諾理論的產(chǎn)生和發(fā)展體現(xiàn)了合同法脫離侵權(quán)法并獨(dú)立發(fā)展的過(guò)程，而非允諾理論的興起則代表著侵權(quán)法吸收合同法的趨勢(shì)。所以，研究合同法最初是如何脫離侵權(quán)法并獨(dú)立存在的歷史，將有助于我們更好的解讀現(xiàn)今合同法向侵權(quán)法的回歸。 4．詳細(xì)分析對(duì)價(jià)制度。因?yàn)閷?duì)價(jià)制度是古典合同法理論和非允諾理論沖突的核心，也是新允諾理論所主要批判的對(duì)象，所以，對(duì)價(jià)制度處在整個(gè)沖突的中心。研究對(duì)價(jià)制度及其歷

6、史發(fā)展過(guò)程，是理解整個(gè)沖突的關(guān)鍵所在。 5．信賴?yán)婧推诖娴臎_突是允諾理論與非允諾理論之間的沖突在損害賠償方面的延伸，也是兩者在現(xiàn)實(shí)層面的最重要的體現(xiàn)之一。美國(guó)法院對(duì)信賴?yán)婧推诖胬碚摰膽B(tài)度正暗示著對(duì)允諾理論和非允諾理論的態(tài)度，所以研究信賴?yán)胬碚搶⒂兄谖覀儚牧硪粋€(gè)側(cè)面探索非允諾理論的興起。同時(shí)，筆者將論證雖然信賴?yán)胬碚撝小靶刨嚒焙汀霸手Z”看似具有相似性，以及信賴?yán)嬖缬诜窃手Z理論提出，但是信賴?yán)胬碚撘廊淮碇窃?/p>

7、諾理論。 6．可預(yù)見性是信賴?yán)胬碚摰幕A(chǔ)，是非允諾理論在損害賠償方面的基礎(chǔ)?？深A(yù)見性是純客觀性的，它并不探索合同雙方在簽訂合同時(shí)的真實(shí)意思，它只探求“理性人”在一定的社會(huì)背景下“應(yīng)當(dāng)”預(yù)見的范圍?！翱深A(yù)見性”將合同雙方剝離出具體合同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，放入社會(huì)這一大環(huán)境中重新評(píng)價(jià)，體現(xiàn)了侵權(quán)法對(duì)合同法的吸收。 7．新允諾理論是不能令允諾理論起死回生的，它并不試圖彌補(bǔ)古典合同法的漏洞，而采取了退讓的姿態(tài)，承認(rèn)非允諾理論在合同

8、中占有一定的地位，然后聲稱允諾理論仍然是合同的核心。這種退讓不能挽救允諾理論，反而加速了古典合同法允諾理論的死亡。 8．非允諾理論在現(xiàn)代社會(huì)中雖然更加具有優(yōu)勢(shì)，但是它暗含著弊端。它試圖代替當(dāng)事人進(jìn)行選擇，從而培養(yǎng)了合同當(dāng)事人的惰性。過(guò)多的將合同的訂立義務(wù)交給法院可能會(huì)浪費(fèi)司法資源。 本文的論述結(jié)構(gòu)是：首先，本文將以時(shí)間為線索，分別闡述允諾理論和非允諾理論、古典合同法理論和新允諾理論的概念，并選擇各個(gè)理論中核心的觀點(diǎn)以及有