英美合同法中的實(shí)際履行制度研究.pdf

1、實(shí)際履行制度是世界各國(guó)所采用的違約救濟(jì)方式之一。與大陸法系將實(shí)際履行作為首要的違約救濟(jì)方式不同，在英美合同法上，實(shí)際履行是衡平法上的違約救濟(jì)措施之一，是一種居于次要的、補(bǔ)充地位的違約救濟(jì)措施。通過(guò)對(duì)實(shí)際履行制度進(jìn)行經(jīng)濟(jì)分析可以發(fā)現(xiàn)：在許多情形下，實(shí)際履行并不是有效的救濟(jì)措施。 作為一項(xiàng)違約救濟(jì)措施，英美實(shí)際履行制度的適用受到諸多條件的約束和限制，這些條件主要包括積極條件和限制條件。實(shí)際履行所應(yīng)具備的積極條件主要包括：損害賠償是不

2、充分的、要求實(shí)際履行的合同應(yīng)當(dāng)具有相互性、合同是能夠履行的、合同內(nèi)容的確定性；限制實(shí)際履行適用的條件主要包括：合同具有人身因素、需要法院持續(xù)監(jiān)督、違反公共政策、會(huì)使被告處于十分艱難的境地、影響第三人的利益等。英美法對(duì)于實(shí)際履行不像大陸法系一樣有明確的成文法依據(jù)，但是多年的司法實(shí)踐對(duì)實(shí)際履行確立了一系列的原則，特別是在一些特定類(lèi)型的合同之中形成了固定的處理原則，這些合同主要包括：與不動(dòng)產(chǎn)有關(guān)的合同、建筑合同、個(gè)人服務(wù)合同以及貨物買(mǎi)賣(mài)合同。

3、 我國(guó)現(xiàn)行立法確立了實(shí)際履行制度，但仍然存在缺陷，如：實(shí)際履行的定位模糊，缺乏實(shí)際履行制度積極要件的規(guī)定；有關(guān)實(shí)際履行的限制規(guī)定比較原則和模糊，不具有可操作性。對(duì)英美法系主要國(guó)家有關(guān)實(shí)際履行的立法和判例進(jìn)行梳理、分析、總結(jié)，可以為我國(guó)相關(guān)實(shí)際履行制度的完善提供借鑒。具體而言，我國(guó)的實(shí)際履行制度可以從以下方面進(jìn)行完善：合同法應(yīng)對(duì)實(shí)際履行制度重新定位，將實(shí)際履行作為一種補(bǔ)充的、例外的救濟(jì)措施，只能在特定情形下予以適用；進(jìn)一步明確和細(xì)