刑法第267條第2款之適用與檢討——兼論刑法擬制技術(shù)的運(yùn)用.pdf

1、我國刑法第267條第2款規(guī)定：攜帶兇器搶奪的，依照本法第263條（搶劫罪——筆者注）的規(guī)定定罪處罰。這是我國刑法所特有的關(guān)于搶劫罪的一種表現(xiàn)形式。立法者通過法律擬制技術(shù)的運(yùn)用，將攜帶兇器搶奪行為擬制為搶劫罪的暴力、脅迫行為，處以搶劫罪的刑罰。但是這種擬制并非沒有任何問題，由于法條罪狀敘述簡單，對于該款的法律性質(zhì)也有其他不同的認(rèn)識，導(dǎo)致對刑法第267條第2款的內(nèi)涵理解、如何適用存有很多爭論。盡管最高人民法院分別在2000年11月、2005

2、年6月出臺的司法解釋中對“攜帶兇器搶奪”進(jìn)行了界定，但仍然無法澄清許多困惑。理論上認(rèn)識的不統(tǒng)一，嚴(yán)重影響了司法實踐中對此類案件的認(rèn)定和處理，同罪異罰的現(xiàn)象往往而是。因此對刑法第267條第2款在理論上進(jìn)行研究仍然是非常重要的課題。本文分為引言和正文五章以及結(jié)語，總共有七個部分。
　　 引言部分提出了研究刑法第267條第2款的現(xiàn)實意義和理論價值。第一章對刑法第267條第2款的法律性質(zhì)進(jìn)行探討，對嚴(yán)格責(zé)任說、轉(zhuǎn)化犯說、推定說、注意規(guī)定

3、說分別提出質(zhì)疑，明確將該款的法律性質(zhì)定位為法律擬制。第二章主要分析了該款的關(guān)鍵語詞“兇器”、“攜帶”，指出兇器是指通常能夠用于行兇、危險性較高的器具，“攜帶”主觀上必須具有有意性，“攜帶兇器搶奪”不包括實際使用兇器進(jìn)行搶奪，攜帶的方式只能是暗攜。第三章主要討論該款在司法實踐中的一些具體適用問題，認(rèn)為構(gòu)成犯罪不要求達(dá)到數(shù)額較大，不能適用于限制責(zé)任能力人，也不適用其他搶奪型犯罪。通過以上分析，在第四章中檢討該款的合理性，從事實基礎(chǔ)、價值判斷

4、及實效上指出刑法第267條第2款擬制的不合理性，反思其存在的弊病。第五章研究如何合理運(yùn)用刑法擬制技術(shù)，防范擬制不當(dāng)引發(fā)的風(fēng)險。結(jié)語部分提出作者的思考。
　　 擬制本是為了實現(xiàn)正義而創(chuàng)設(shè)的技術(shù)，在進(jìn)行刑事立法擬制時須遵守一定的規(guī)則與程序，嚴(yán)格適用擬制技術(shù)，控制擬制不當(dāng)產(chǎn)生的負(fù)面影響。刑法第267條第2款本意在于遏制攜兇搶奪對人身造成的侵害，但由于該款行為與搶劫行為的本質(zhì)的不同，運(yùn)用擬制技術(shù)的事實基礎(chǔ)不足，難以被歸入搶劫罪的犯罪構(gòu)成