公司法論述題

1、公司法人人格制度公司法人人格制度必須具備以下三個(gè)要件：第一，主體要件：適用公司人格否認(rèn)制度的主體要件包括兩個(gè)方面。一是，公司人格的濫用者一是因公司人格被濫用而受到損害并有權(quán)提起公司人格否認(rèn)之訴的當(dāng)事人。(1)公司人格的濫用者應(yīng)將公司人格濫用者限定在公司法律關(guān)系的特定群體中，也就是說(shuō)應(yīng)限定為有實(shí)質(zhì)控制能力的股東。這里的實(shí)質(zhì)控制能力并不一定必須持有公司多數(shù)的股份，而應(yīng)以實(shí)際對(duì)公司的控制為表征。(2)公司人格否認(rèn)的主張者通常應(yīng)是法人人格濫用的

2、受害者。是公司的自愿?jìng)鶛?quán)人和非自愿?jìng)鶛?quán)人，有時(shí)是代表國(guó)家利益或社會(huì)公共利益的部門，必須明確這些受害人是因股東的濫用公司人格行為而受到損害。第二，行為要件：即支配股東實(shí)施另外濫用公司人格的行為。濫用行為成立與否的認(rèn)定應(yīng)以客觀主義為準(zhǔn)，而不采取主觀主義，即不必要考究濫用者的主觀心態(tài)是否有利用法人人格加害他人之故意。第三，結(jié)果要件：公司人格濫用者的濫用行為必須客觀上損害了債權(quán)人或社會(huì)利益。這里要強(qiáng)調(diào)的是，公司外部關(guān)系人利益受損的事實(shí)與股東濫用

3、控制權(quán)行為之間必須存在因果關(guān)系。也就是說(shuō)這種行為與相對(duì)人受損有直接的因果關(guān)系。否則也談不上公司法人人格的濫用。1.公司法人人格否認(rèn)制度公司法人人格否認(rèn)制度公司法人人格否認(rèn)是指當(dāng)公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任來(lái)逃避債務(wù)時(shí)，法律否認(rèn)公司的獨(dú)立人格與股東的有限責(zé)任，責(zé)令濫用公司獨(dú)立人格的股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的法律制度。(1)特征：A.公司具有獨(dú)立法人人格B.只是在特定法律關(guān)系中否認(rèn)公司的獨(dú)立人格C.其實(shí)施必須有當(dāng)事人通過(guò)司法

4、程序來(lái)啟動(dòng)D.公司法人人格被否認(rèn)后需要承擔(dān)責(zé)任的范圍只是有過(guò)錯(cuò)的股東E.適用上的謹(jǐn)慎性(2)適用：①濫用公司法人人格的情形A.公司獨(dú)立法律人格似有實(shí)無(wú)；B.注冊(cè)資金不實(shí)，法人人格自始不完整C.章程違法，組織機(jī)構(gòu)不完備；D.其他濫用法人人格規(guī)避法律義務(wù)的情形②適用要件A.公司設(shè)立合法有效，且已取得獨(dú)立人格B.股東實(shí)施了上述濫用公司法人人格之行為C.濫用公司人格之行為造成了損害后果(3)我國(guó)公司法法人人格否認(rèn)制度的立法A公司股東濫用公司法人

5、獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債券人的利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。B一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。結(jié)合公司法運(yùn)作實(shí)踐目前我國(guó)濫用公司法人人格的行為主要有以下幾種①注冊(cè)資金不實(shí)使公司法人人格自始不完整。②虛設(shè)股東以公司形式獲取不法利益。即公司的實(shí)質(zhì)股東僅有一人其余股東僅為掛名股東以符合法定的公司股東的最低人數(shù)應(yīng)使實(shí)質(zhì)上的股東對(duì)公司承擔(dān)連帶責(zé)任

6、。③非法人以公司名義進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。④利用公司的設(shè)立、變更逃避債務(wù)。⑤母公司對(duì)子公司的無(wú)度操縱、干預(yù)。⑥財(cái)產(chǎn)混同、業(yè)務(wù)混同造成人格混同。公司財(cái)產(chǎn)與股東財(cái)產(chǎn)的混同主要表現(xiàn)在公司的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所與股東的居所混合使用或者子公司與母公司的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所為同一場(chǎng)所。另外股東沒有嚴(yán)格區(qū)分公司財(cái)產(chǎn)與個(gè)人財(cái)產(chǎn)公司財(cái)產(chǎn)被用于公司以外的事務(wù)或股東個(gè)人支出而未作適當(dāng)記錄沒有保持完整的公司財(cái)產(chǎn)記錄等都可視為財(cái)產(chǎn)混同。公司業(yè)務(wù)與股東業(yè)務(wù)發(fā)生混同的主要表現(xiàn)是兩者從事

7、同一業(yè)務(wù)活動(dòng)而且公司業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)常以股東個(gè)人名義進(jìn)行以至與之進(jìn)行交易的對(duì)方根本無(wú)法分清是與公司還是股東進(jìn)行交易。此外還有一些其他特征如高級(jí)管理人員互相兼任特別是在母子公司中等。1、境外投資者在國(guó)內(nèi)設(shè)立外資企業(yè)通常采取授權(quán)資本制，分期進(jìn)行出資，有些境外投資者第一次在國(guó)內(nèi)投資失敗后，第一個(gè)設(shè)立的外資公司的注冊(cè)資本金尚未出資到位，債權(quán)人往往會(huì)采取追訴股東的形式主張其債權(quán)，境外投資者在設(shè)立第二個(gè)公司時(shí)，為了規(guī)避補(bǔ)足注冊(cè)資金的償付責(zé)任往

8、往利用隱名投資的方式進(jìn)行變通。2、境外實(shí)際投資者不經(jīng)常到國(guó)內(nèi)，或者基于信任關(guān)系將股權(quán)交給另一名境外投資者管理，在香港地區(qū)通常采用信托管理的方式，這種情況還往往涉及到信托投資法律關(guān)系。3、中外合資企業(yè)或者外商獨(dú)資企業(yè)可以享有某些稅收優(yōu)惠政策，為此一部分國(guó)內(nèi)投資者借用國(guó)外投資者的名義設(shè)立中外合資企業(yè)或者外商獨(dú)資企業(yè)。4、出于招商引資的需要，有些地方政府在土地政策方面對(duì)中外合資企業(yè)或者外商獨(dú)資企業(yè)實(shí)施重大傾斜，并相應(yīng)規(guī)定了大量?jī)?yōu)惠政策，國(guó)內(nèi)投

9、資者為了能夠取得該地塊的土地使用權(quán)及相關(guān)優(yōu)惠，采取了借用境外投資者的名義設(shè)立企業(yè)的方法。5、在中外合資企業(yè)中不允許個(gè)人成為中方投資者，所以產(chǎn)生了在外資企業(yè)中有國(guó)內(nèi)個(gè)人充當(dāng)隱名投資人的現(xiàn)象。二、隱名投資的法律性質(zhì)與產(chǎn)生的法律糾紛的處理隱名投資性質(zhì)上實(shí)際是隱名出資人與顯名出資人之間的一種內(nèi)部契約關(guān)係，當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系不由法律規(guī)定，而由契約內(nèi)部規(guī)定，管理機(jī)關(guān)和第三人無(wú)從知曉。從法律特征來(lái)看，該內(nèi)部契約屬合同之債的關(guān)系，屬民法的意思自治

10、范疇，并非無(wú)效契約，是否需要隱名投資是隱名投資人的自由，法律亦應(yīng)尊重當(dāng)事人之間的契約自由。但是，隱名投資存在的固有風(fēng)險(xiǎn)是不容忽視的。在實(shí)踐中，因隱名投資造成企業(yè)產(chǎn)權(quán)不明而產(chǎn)生的糾紛大量存在，并且通常較為棘手。常見的因隱名投資引起的法律糾紛為兩類：一類為隱名投資人與顯名投資人之間的確權(quán)糾紛、利潤(rùn)分配糾紛；另一類為隱名或顯名投資人因股權(quán)轉(zhuǎn)讓、公司經(jīng)營(yíng)與第三人之間的糾紛。對(duì)隱名投資法律糾紛的處理主要有以下兩種觀點(diǎn)：1、實(shí)質(zhì)說(shuō)。認(rèn)為無(wú)論出資人是

11、誰(shuí)，事實(shí)上做出出資行為者應(yīng)當(dāng)成為權(quán)利義務(wù)的主體，即實(shí)際出資人視為公司的股東。此觀點(diǎn)系以意思主意為其理論基礎(chǔ)，主張?zhí)角笈c公司構(gòu)建股東關(guān)系的真實(shí)意思人，而不以外在表示行為作為判斷股東資格的基礎(chǔ)，是由民法的真意主義導(dǎo)源出來(lái)的。2、形式說(shuō)。即認(rèn)為在借用名義出資的情形下，應(yīng)將名義上的出資人（即名義出資人）視為公司股東。此觀點(diǎn)以表示主義為理論基礎(chǔ)。因此，在解決隱名投資法律糾紛的問(wèn)題上應(yīng)當(dāng)采用實(shí)質(zhì)與形式相結(jié)合。真實(shí)主義是適合民法等個(gè)人法的立法理念；而

12、表示主義則與商法等團(tuán)體法立法理念向吻合。公司法屬于典型的團(tuán)體法，但也有個(gè)人法上的規(guī)范，在與公司法相關(guān)的法律關(guān)系中，有的屬于個(gè)人法上的法律關(guān)系，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先考慮個(gè)人法規(guī)則的適用。顯名投資人與隱名投資人之間的契約屬于個(gè)人法上的法律關(guān)系，收該契約影響的只是該契約的雙方當(dāng)事人，所以就其之間產(chǎn)生的爭(zhēng)議，應(yīng)當(dāng)用個(gè)人法則進(jìn)行調(diào)整。而就公司債權(quán)人而論，為保護(hù)善意第三人，應(yīng)按照形式主義規(guī)則，其對(duì)公司股東資格的認(rèn)定，則屬于團(tuán)體法上的關(guān)系，應(yīng)適用團(tuán)體法進(jìn)行調(diào)整。