企業(yè)經營刑事法律風險與防范第一期

1、,企業(yè)經營刑事法律風險與防范,,,褚時健（貪污罪、無期徒刑）、劉曉慶（因涉嫌偷稅罪被羈押420余天）、吳英（集資詐騙罪、死緩）、周正毅（虛報注冊資本罪、操縱證券交易價格罪數(shù)罪并罰判處有期徒刑3年；單位行賄罪、對企業(yè)人員行賄罪、行賄罪、虛開增值稅專用發(fā)票罪和挪用資金罪，數(shù)罪并罰判處有期徒刑16年）、黃光裕（非法經營罪、內幕交易罪、單位行賄罪數(shù)罪并罰判處有期徒刑14年，并處罰金人民幣6億元，沒收個人財產人民幣2億元）、劉漢（最高法院正在死刑

2、復核之中）等等。重慶“打黑除惡”中被追究刑事責任的企業(yè)家,被追究刑事責任的著名企業(yè)家,,企業(yè)經營刑事法律風險的概念,企業(yè)經營刑事法律風險是指企業(yè)及其工作人員在經營過程中存在的觸犯刑事法律規(guī)范，應受刑事處罰行為的風險。,其他法律風險：民商事法律風險。如企業(yè)在簽訂、履行商事合同中經常發(fā)生的經濟糾紛及由此帶來的經濟損失；行政法律風險。即因企業(yè)違反行政法律、法規(guī)而受到行政機關行政處罰的行為風險。,,企業(yè)經營中常見的刑事法律風險,一、回扣（

3、介紹費、好處費）,回扣是指賣方從買方支付的商品款項中按一定比例返還給買方的價款。按照是否采取賬外暗中的方式，回扣可以簡單分為兩種，即“賬內明示”的回扣、賬外暗中的回扣。,《關于禁止商業(yè)賄賂的暫行規(guī)定》第5條第2款規(guī)定：“本規(guī)定所稱回扣，是指經營者銷售商品時在賬外暗中以現(xiàn)金、實物或者其他方式退給對方單位或者個人的一定比例的商品價款?！?,企業(yè)經營中常見的刑事法律風險,刑事法律風險：,A,公司、企業(yè)的工作人員，在經濟往來中，違反國家規(guī)定，利

4、用職務之 便收受回扣，歸個人所有，數(shù)額較大的，按刑法第163條規(guī)定的非國家工作人員受賄罪論處；對非國家工作人員行賄罪：為謀取不正當利益，給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。為謀取不正當商業(yè)利益給予外國公職人員或者國際公共組織官員以財物的，依照前款規(guī)定處罰。單位犯前兩款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，

5、依照第一款的規(guī)定處罰。,B,國有公司、企業(yè)中從事公務的和國有公司、企業(yè)委派到非國有公司、企業(yè)從事公務的人員，有上述行為的，按照刑法第385條和第386條規(guī)定的受賄罪論處；,,企業(yè)經營中常見的刑事法律風險,刑事法律風險：,C,國家工作人員在經濟往來中，違反國家規(guī)定，利用職務之便收受回扣，歸個人所有的，按照刑法第385條、第386條規(guī)定的受賄罪論處；行賄罪，是指為謀取不正當利益，給國家工作人員以財物（含在經濟往來中，違反國家規(guī)定，給予國家

6、工作人員以財物，數(shù)額較大，或者違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以各種名義的回扣費、手續(xù)費）的行為；,對犯行賄罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役；因行賄謀取不正當利益，情節(jié)嚴重的，或者使國家利益遭受重大損失的，處五年以上十年以下有期徒刑；情節(jié)特別嚴重的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，可以并處沒收財產。單位行賄罪，是指單位為謀取不正當利益而行賄，或者違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以回扣、手續(xù)費，情節(jié)嚴重的行為。單位行賄罪的主體是單位，所謂“

7、單位”，包括公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關、團體。與單位受賄罪不同，并不僅僅局限于國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關、團體，還包括集體所有制企業(yè)、中外合作企業(yè)、有限公司、外資公司、私營公司等等。 單位行賄罪在主觀方面表現(xiàn)為直接故意。,,企業(yè)經營中常見的刑事法律風險,刑事法律風險：,D,國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體，在經濟往來中，在帳外中暗中收受回扣的，按刑法第387條規(guī)定的單位受賄罪論處，這是一種單位犯罪。對單位判處罰金，并對其

8、直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處5年以下有期徒刑；,對單位行賄罪：對單位行賄罪，是指為謀取不正當利益，給予國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體以財物，或者在經濟往來中，違反國家規(guī)定，給予上述單位各種名義的回扣、手續(xù)費的行為。犯本罪的，處三年以下有期徒刑或拘役。,,企業(yè)經營中常見的刑事法律風險,二、不正當利益,是指行賄人謀取違反法律、法規(guī)、規(guī)章或者政策規(guī)定的利益，或者要求對方違反法律、法規(guī)、規(guī)章、政策、行業(yè)規(guī)范的規(guī)定提供幫

9、助或者方便條件。在招標投標、政府采購等商業(yè)活動中，違背公平原則，給予相關人員財物以謀取競爭優(yōu)勢的，屬于“謀取不正當利益”。,,,企業(yè)經營中常見的刑事法律風險,風險防范：,《中華人民共和國合同法》第424條：居間人促成合同成立的，委托人應當按照約定支付報酬。對居間人的報酬沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，根據居間人的勞務合理確定。因居間人提供訂立合同的媒介服務而促成合同成立的，由該合同的當事人平均負擔居間人

10、的報酬。在民法理論上，居間合同又稱為中介合同或者中介服務合同。向他方報告訂立合同的機會或者提供訂立合同的媒介服務的一方為居間人，接受他方所提供的訂約機會并支付報酬的一方為委托人。行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰。禮金與賄賂的區(qū)別：,A,B,C,a從送禮人與受禮人的關系上看； b從行為的持續(xù)性上看； c從數(shù)額上看； d從秘密性上看。,,企業(yè)經營中常見的刑事法律風險,三、串通投標,投標人之間相互約定，

11、一致提高或壓低投標報價；投標人相互約定,在類似招標中輪流以高價位或者低價位中標；投標人之間就標價之外其他事項進行串通,以排擠其他競爭對手；投標人之間先進行內部競價,內定中標人,然后再參加投標；投標人之間其他損害招標人利益或社會公共利益的手段。,A,B,C,D,E,串通招標投標，是指招標者與投標者之間或者投標者與投標者之間采用不正當手段，對招標投標事項進行串通，以排擠競爭對手或者損害招標者利益的行為。,,,,企業(yè)經營中常見的刑事法

12、律風險,刑事法律風險：,投標人相互串通投標報價，損害招標人或者其他投標人利益，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。投標人與招標人串通投標，損害國家、集體、公民的合法利益的，依照前款的規(guī)定處罰。,投標人相互串通投標報價，或者投標人與招標人串通投標，涉嫌下列情形之一的，應予立案追訴：,(一) 損害招標人、投標人或者國家、集體、公民的合法利益，造成直接經濟損失數(shù)額在五十萬元以上的；(二) 違法所得數(shù)額在十萬元以上

13、的；(三) 中標項目金額在二百萬元以上的；(四) 采取威脅、欺騙或者賄賂等非法手段的；(五) 雖未達到上述數(shù)額標準，但兩年內因串通投標，受過行政處罰二次以上，又串通投標的；(六) 其他情節(jié)嚴重的情形。,,企業(yè)經營中常見的刑事法律風險,,企業(yè)經營中常見的刑事法律風險,風險防范：,重點在“串通”——暗中勾結，互相配合,,,企業(yè)經營中常見的刑事法律風險,四、集資（非法吸收公眾存款）,非法吸收公眾存款是指違反國家金融管理法規(guī)非法吸收公

14、眾存款或變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的行為。,,,,企業(yè)經營中常見的刑事法律風險,刑事法律風險：,非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規(guī)定處罰。,對于非法吸收或者變相吸收公

15、眾存款的行為是否追究刑事責任，取決于有沒有涉嫌以下三種情形中的一種：,(一) 是從非法吸收或者變相吸收公眾存款的數(shù)額上來看，個人非法吸收或者變相吸收公眾存款， 數(shù)額在20萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在100萬元以上的；(二) 是從非法吸收或者變相吸收公眾存款的戶數(shù)上來看，個人非法吸收或者變相吸收公眾存款30 戶以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款150戶以上的；(三) 是從

16、造成的經濟損失上來看，個人非法吸收或者變相吸收公眾存款給存款人造成直接經濟損 失數(shù)額在10萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款給存款人造成直接經濟損失 數(shù)額在50萬元以上的。,,企業(yè)經營中常見的刑事法律風險,,,企業(yè)經營中常見的刑事法律風險,風險防范：,非法吸收公眾存款行為盡管在形式上也表現(xiàn)出一定民間借貸的特征，但從本質上來說因為其借貸的范圍為具有不特定性，面對不特定的社會公眾，所以擾亂了國家的金融秩

17、序。而一般民間借貸行為不會造成嚴重的社會危害性。而無論非法吸收公眾存款還是變相吸收公眾存款的行為都具有“非法性”和“廣延性”兩個本質特征，所以這兩個特征也成為了我們把握非法吸收公眾存款行為和合法民間借貸行為的一個切入點。,,企業(yè)經營中常見的刑事法律風險,五、高利貸,高利貸的定義：利率高于銀行同期貸款利率的四倍。,,,企業(yè)經營中常見的刑事法律風險,刑事法律風險：,高利轉貸罪：以轉貸牟利為目的，套取金融機構信貸資金高利轉貸他人，違法所得數(shù)

18、額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金；數(shù)額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金。,追訴標準：以轉貸牟利為目的，套取金融機構信貸資金高利轉貸他人，涉嫌下列情形之一的，應予立案追訴：（一）高利轉貸，違法所得數(shù)額在十萬元以上的；（二）雖未達到上述數(shù)額標準，但兩年內因高利轉貸受過行政處罰二次以上，又高利轉貸的。,,企業(yè)經營中常見的刑事法律風險,六、非法經營罪,違反國家規(guī)定

19、，有下列非法經營行為之一，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產：,（一）未經許可經營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的；（二）買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及萁他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經營許可證或者批 準文件的；（三）未經國家有關主管部門批準非法經

20、營證券、期貨、保險業(yè)務的，或者非法從事資金支付結 算業(yè)務的； （四）其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為。,司法解釋對“其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為”作了多方面的明確：,（1）非法經營外匯的行為；（2）非法從事出版物的出版、印刷、復制、發(fā)行業(yè)務的行為；（3）擅自經營國際電信業(yè)務或涉港澳臺電信業(yè)務營利活動，擾亂電信市場管理秩序的行為；（4）非法生產、儲運、銷售食鹽；（5）非法生產、銷售“瘦肉精”等行為；

21、（6）預防、控制傳染病期間哄抬物價、囤積居奇行為；（7）擅自設立互聯(lián)網上網服務營業(yè)場所，或者擅自從事互聯(lián)網上網服務經營的行為；（8）擅自發(fā)行、銷售彩票行為；（9）生產、銷售國家禁止用于食品生產、銷售的非食品原料；（10）通過信息網絡有償提供刪除信息服務，或者明知是虛假信息，通過信息網絡有償提供發(fā)布信息等服務；（11）生產、銷售賭博機等。,,企業(yè)經營中常見的刑事法律風險,,,,企業(yè)經營中常見的刑事法律風險,陳坤志案：,以轉貸為目的

22、，套取金融機構信貸資金2610萬元高利轉貸他人，違法所得人民幣1852萬元。違反國家規(guī)定，發(fā)放高利貸4.872億元，非法獲利1.2404億元；對本市民間借貸市場形成重大影響，嚴重擾亂本市房地產行業(yè)的正常經營。,風險防范：,A 利率；B 發(fā)放數(shù)額以及獲利；C 追討手段；,,,,企業(yè)經營中常見的刑事法律風險,七、逃稅,逃稅，是指納稅人故意或無意采用非法手段減輕稅負的行為，包括隱匿收入、虛開或不開相關發(fā)票、虛增可扣除的成本費用等方式

23、逃避稅收。,刑事法律風險：,逃稅罪，是指納稅人采取欺騙、隱瞞手段進行虛假納稅申報或者不申報，逃避繳納稅款數(shù)額較大的行為。,,“納稅人采取欺騙、隱瞞手段進行虛假納稅申報或者不申報，逃避繳納稅款數(shù)額較大并且占應納稅額百分之十以上的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；數(shù)額巨大并且占應納稅額百分之三十以上的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金?！薄翱劾U義務人采取前款所列手段，不繳或者少繳已扣、已收稅款，數(shù)額較大的，依照前款的規(guī)定處罰?！薄?/p>

24、對多次實施前兩款行為，未經處理的，按照累計數(shù)額計算?！?,企業(yè)經營中常見的刑事法律風險,,,企業(yè)經營中常見的刑事法律風險,風險防范：,積極彌補：,“有第一款行為，經稅務機關依法下達追繳通知后，補繳應納稅款，繳納滯納金，已受行政處罰的，不予追究刑事責任；但是，五年內因逃避繳納稅款受過刑事處罰或者被稅務機關給予二次以上行政處罰的除外。”,,企業(yè)經營防范刑事法律風險的基本策略和方法,1、必須樹立正確的經營管理法律理念；2、聘請刑事法律顧問